高管受益易诱发道德风险

邱玉英

由于可能得到一笔很可观的经济补偿，因此这种补偿反而可能会成为高层管理者想出售公司的动机，甚至不排除配合收购方达到某种利益。

金色降落伞（Golden parachute），最早产生在美国，是指按照聘用合同中公司控制权变动条款对高层管理人员进行补偿的规定。“金色”是指补偿丰厚，“降落伞”是指高管可规避公司控制权变动带来的冲击而实现平稳过渡。随着中国上市公司的数量逐渐增多，股权结构转向市场治理结构时，股权就相对分散。第一大股东持股比例在20%以下，无控股股东和无实际控制人的上市公司并不少见。在这样的股权结构背景下，采用金色降落伞条款的公司也就越来越多。

在设定条款上，一般不外乎，在被收购后，董事和高层管理者在被解职时，可以获得一定金额的补偿金，以提高收购方的收购成本。例如中国宝安集团股份有限公司2016年6月修改其《公司章程》，加上“当公司被并购接管，在公司董事、监事、总裁和其他高级管理人员任期未届满前如确需终止或解除职务，必须得到本人的认可，且公司须一次性支付其相当于其年薪及福利待遇总和十倍以上的经济补偿，上述董事、监事、总裁和其他高级管理人员已与公司签订劳动合同的，在被解除劳动合同时，公司还应按照《中华人民共和国劳动合同法》另外支付经济补偿金或赔偿金”。多氟多、海印股份、兰州黄河和友好集团等公司也在《公司章程》中加上了金色降落伞。

通过方面，金色降落伞一般在《公司章程》中约定，根据规定，修订《公司章程》需获得上市公司的董事会和股东大会审议通过。由于条款中约定支付赔偿金的是上市公司，为避免巨额的经济补偿给公司及股东方造成利益损害，一般上市公司在审议该条款时都会持谨慎态度，以避免发生劳动争议。在股权相对分散的上市公司，董事会成员代表着各个股东方的利益，审议该条款时，是否能达成一致意见，也决定着该条款能否尘埃落定。在中国，由于实行回避表决及累积投票制，在第二大股东和第一大股东持股比例不相上下的时候，第二大股东极有可能采用累积投票制来控制董事会，可导致该条款不通过。

谁该采用金色降落伞？前提条件就看公司股权结构。在A股上市公司，民营上市公司股权相对集中。从经营理念看，他们的股权一般不太容易被分散，不少高层人员持股。此时，被“举牌”的可能性不大，金色降落伞对他们来说保障意义不大。股权分置改革后，许多国企上市公司的股权慢慢转向分散结构，以及市场型市场治理结构的转变，导致了众多上市公司的股权相对分散。在这种股权状态下，上市公司被收购的可能性会增大，甚至不排除被恶意收购的风险。此时，上市公司应采用各种策略提高收购方的收购成本，防卫策略就包括“降落伞策略”，如金色降落伞。有些公司还会设定“银降落伞策略”（主要面向中层，补偿度逊于金色降落伞）和“锡降落伞策略”（一般是指当公司被并购时，根据工龄长短，让普通员工领取数周至数月的工资），因公司实际情况而异。上市公司建立合理完善的股权治理结构，进行适当的股权安排，可从根本上预防恶意收购，本人认为，收购的成功关键在于市场上要有足够被收购的股份量。

金色降落伞的设定，在一定程度上保护了高层管理者的利益。由于可能得到一笔很可观的经济补偿，因此这种补偿反而可能会成为高层管理者想出售公司的动机，甚至不排除配合收购方达到某种利益。于是，社会上有人质疑金色降落伞的有效性。为应对前述问题，在美国，他们对金色降落伞的支付采取了限制措施，规定最高只能达到过去五年平均收入的三倍，除了正常纳税外，还需额外支付20%的附加税。

在中国，对于企业经营者的激励问题历来是一个大家积极探讨的话题，在还未完全成熟的市场，激励问题一直未能得到很好的解决。不管何种激励方式和约束手段，有其存在的道理，也必然有局限性。希望在我们逐渐成熟的市场，金色降落伞能得到众多公司的合理利用。