研究危险社会和刑法的谦抑原则

阎振坤

康保县公安局刑警大队，河北　康保　076650



研究危险社会和刑法的谦抑原则

阎振坤

康保县公安局刑警大队，河北康保076650

摘要：随着我国经济的不断发展，人民群众的物质生活水平和精神生活水平不断提高，在提升人们生活质量的同时也带来了很多社会危险，对人们生命安全和财产安全造成一定影响。在这种时代背景下，保护人们基本利益的刑法应运而生，本文重点分析刑法中的谦抑原则，以期达到协调危险社会和刑法的关系目的。

关键词：危险社会；刑法；谦抑原则

社会的飞速发展，给政治、经济和文化等领域带来了很大变革，使得刑法也发生了相应变化。如在社会结构较简单的前资本主义社会，其危险因素主要来自于个人法益，因此，其刑法也主要针对个人，只有个人法益受到了其他行为侵害，才能被称之为“犯罪”。在目前物欲横流的社会中危险因素较多，特别是在第三次科技革命后，工业经济不断增长，提升了安全事故发生机率，给人们带来了巨大灾难。

一、刑法与危险社会关系分析

从国外刑法形成经验来看，其法益保护主要是倾向独立犯罪处罚。如德国特别关注抽象危险犯，它是一种较好地刑法预防手段，其主要条例有：煽动民众犯罪、鼓吹暴力、赞同犯罪等。分析刑法与危险社会关系，主要有以下两方面：

(一)独立犯罪的刑法判定

判定独立犯罪的情况主要针对危险犯，即以法益侵害为基础，并构成犯罪要件事实[1]，主要可以分为抽象和具体两种类型。从抽象危险犯的角度分析，其发生的危险结果无法构成犯罪要件，一般来说，抽象危险犯属于立法者本身动机；从具体危险犯角度分析，其主要是指构成要件造成具体侵害的一种犯罪类型，如放火罪等。两者本质没有差别，其主要区别在于：具体危险犯对社会已经造成危害，而抽象危险犯对法益对象并没有发生现实威胁，但存在一定发生机率。如目前国内酒醉驾驶、无证驾驶等现象较多，很多学者将这类现象与刑法相联系，建议将此类现象归为危险犯，保障人们生命安全。从以上分析可知，我国也正在加快研究刑法与危险的关系，关注法益保护，并将其不断提前，使得抽象危险犯的刑法判定法则越来越细致。

(二)规定犯罪构成，处罚侵害结果行为

处罚具体侵害行为，其形态主要包括中止犯：即侵害行为被罪犯自动放弃[2]；预备犯：即罪犯准备好侵害某种法益的工具和行为，在实施前被侦破；未遂犯：即罪犯已经着手实施侵害行动，但受到其他外界因素影响而没有得逞的侵害行为。在我国，对于某一类严重侵害犯罪行为，即便其没有实行或处于预备阶段，仍然要进行相应处罚。

二、谦抑原则概念及重要性

谦抑原则主要发源于罗马，壮大于英国，其主要内容包括片段性、补充性。基于片段性角度分析，刑法不能全面保护人们法益，具有一定的片面性，在条例规定中，刑法无法处罚所有对法益侵害的行为，只能选择部分重点保护对象，如人们生命安全等，只要威胁到生命安全，不管是哪种形态的攻击，都将受到刑法的制裁。但对于侵害财产等法益时，根据片段性内同可知，只处罚故意侵害类；基于补充性角度分析[3]，它主要是指现有刑法无法满足法益保护需求时，可以适当借助其他形式。将谦抑原则运用于刑法制定过程，主要可以从以下两方面进行分析：

(一)基于立法角度

基于法益角度，既可以判定为犯罪行为又可以不判定为犯罪行为时，在刑法中不能归为犯罪范围；基于规定刑法轻重角度分析，当无法较好地区分刑法定刑时，可以不规定重法定型；遇到减轻处罚的情况时，可以做出专门处理。如我国人大代表会议准备将鉴定胎儿性别加入刑法，但多数代表意见分歧大，因此，该规定没有出现在刑法条例中。

(二)基于司法角度

从谦抑原则的角度分析，对于可以捕或可以不捕的情况，应选择不捕；对于可以上诉或可以不上诉的情况，应选择不上诉；对于可以重判或可以不重判的情况，应选择不重判。将谦抑原则运用于实际审查过程，必须注重两者间协调性，如我国目前实行的暂缓起诉、死刑延缓执行等。但也存在部门漠视谦抑原则的现象，必须引起检察机关的重视，并加大对其整治力度，确保刑法谦抑原则的顺利执行。

三、协调危险社会和刑法谦抑原则

谦抑原则在刑法中过程中要求缩小侵害行为范围，在可以不用刑罚的前提下，应尽量不使用，这在一定程度上保障了人权。协调危险社会和刑法谦抑原则，可以从以下两方面进行：一是注重早期化法益保护，考虑其具体入罪问题，在危险社会中，存在很多未知风险，因此，在风险没有发生之前就利用谦抑原则对其进行相应的惩罚规定，如酒驾等，可以适当在刑法中添加酒驾条例，减少酒驾对公共安全的威胁力度；二是将犯罪形态与谦抑原则相联系，将中止犯、预备犯和未遂犯等具体形态有机融合，合理扩大其范围，更好地保护法益权利。

[参考文献]

[1]崔志伟.风险刑法观视阙下抽象危险犯之检视与重释——从危险驾驶罪及其扩张化切入[J].广州广播电视大学学报，2015，04：88-96+112.

[2]崔志伟.风险刑法观视阙下抽象危险犯之检视与重释——从危险驾驶罪及其扩张化切入[J].福建法学，2015，03：21-30.

[3]何天翔，谢晴川.日本打击侵犯著作权私人下载行为的罚则探析——兼评个人下载行为在中国入刑的可行性[J].知识产权，2015，12：111-120.

中图分类号：D924.1

文献标识码：A

文章编号：2095-4379-(2016)15-0271-01

作者简介：阎振坤(1988-)，河北张家口人，中国政法大学研究生在读，刑法专业，就职于康保县公安局刑警大队。