论医师的义务及履行义务中的注意事项

王庆历

(黑龙江省齐齐哈尔市第一医院161000)

医疗过失是医师在实施医疗行为的过程中违反其应尽的注意义务，从而引起医疗损害发生的主观心理状态。作为法律义务的注意义务是整个医疗过失的核心，也是判断医疗过失是否成立的前提。因此，本文阐释了医疗注意义务与结果预见义务以及医疗注意能力判断等问题，为客观、公正地认定是否构成医疗过失，提供了理论依据。

医疗损害赔偿责任作为一种特殊的民事责任，主要是指医方的医疗过失责任，过失是医疗损害赔偿责任不可或缺的要件之一。如果医方的医疗行为不存在过失，即使患方有损害后果发生，医方也不承担损害赔偿责任。医疗过失是因为医师在实施具体的诊疗行为时没有充分履行其应尽的注意义务而引起的。医师注意义务的根据一般表现在相关的法律、规章和医疗惯例之中，在法律和规章没有明确规定的情况下因医疗行为引起患者伤亡的后果将如何认定，涉及到对医疗过失责任的构成起关键作用的与医师注意义务密切相关的如下问题。

1 医疗注意义务的概念

注意义务是债务履行过程中的一项基本的附随义务。我国《合同法》第60条规定了合同履行附随义务。在合同关系中，附随义务虽不可单独请求履行，但如果违反合同而给债权人造成损害，债务人也应承担损害赔偿责任。附随义务依其功能和作用可分为注意、告知、照顾、协助、说明、忠实、保密、不作为义务等。其中注意义务存在于实际的债权债务关系之中，并不依赖于任何合同而独立存在。医疗过失是指医师在实施医疗行为的过程中违反业务上必要的注意义务，从而引起对患者生命、身体伤害的损害结果发生的一种主观心理状态。医疗注意义务是指医师在实行医疗行为过程中，依据法律、规章和诊疗护理常规，保持足够的小心谨慎，以预见医疗行为结果和避免损害结果发生的义务。它要求医师在医疗行为的实施过程中对患者生命与健康利益具有高度责任心，在对患者人格尊重及对医疗工作敬业忠诚和技能上追求精益求精的同时，对每一环节的医疗行为所具有的危险性加以注意。医师的注意义务一般表现为对相关的法律和规章所规定的具体医疗行为的操作规程和医疗惯例是否遵守和执行。因此，为了避免诊疗行为所带来的损害，医师在治疗之前必须对一切可能发生的损害后果有所认识，并且采取措施防止损害的发生。

我国的立法和司法实务应要求对患者生命健康承担高度的注意义务。这种高度的注意义务要求医师在疾病的诊断、治疗和预防保健过程中，应当按照最优化原则，选择合理的医疗、预防、保健方案，尽可能地避免诊疗手段带来的不良影响，最大限度地维护患者的健康利益。

2 医疗注意义务的内容

医师的高度注意义务包括结果预见义务和结果避免义务两种。

2．1 结果预见义务

2．1．1 医师结果预见的义务:医师的结果预见的义务是要求医师集中注意力、保持足够的谨慎，以认识到自己的医疗行为可能产生的后果。医疗科学技术的发展和广泛应用，未知的风险越来越多，因此在医师的注意义务的内容上，应有新的认识，医师虽然无具体结果认识的可能性，但对危险结果的发生有笼统的、一般的畏惧感，即可判定为有结果预见的可能性，以此追究其过失责任。人是可以通过自己的认识对其行为可能产生的危害社会结果作出具体的预见。从微观层次上医疗行为的后果往往存在相对的确定性，如一般疾病的发展、转归，药物的毒副作用都是相对明确的，只是确定性的程度存在差异。当然，即使现代医疗技术的发展已今非昔比，对医疗行业的外部监管和内部自律也日趋严格，但医疗行为的不确定因素依然存在，使医疗行为存在很大的风险，这些不确定风险已经超出医师的注意能力，是医师在医疗行为中所不能预见的，不能作为医师注意义务的内容。

2．1．2 在确定医师是否违反结果预见义务时，需要特别注意以下几点(1)医师是否具备基本的医学知识。对于危险是否有预见的可能应以一般医师的医学知识为判断标准，不能以医师自己主观的医学知识及经验为判断标准。如果医师欠缺必要的知识、技能而导致错误诊疗，被认为是对注意义务的违反而负相应的法律责任。(2)医师对医学新知识是否无知。医师对医学新知识欠缺认识而导致医疗损害后果的发生，被认为是对此项义务的违反。因为“一名医师不能顽固地继续用陈旧的被淘汰了的技术进行治疗。但是，如果只有一种正统的治疗方法而他却不按照这一方法治疗，他当然不能用临床诊断错误的辩词来进行掩饰。”(3)预见义务在于预见发生结果的可能性。结果是否发生本质上是机率问题，发生的机率愈高，医师应注意的程度愈大。医学上的危险即使发生的可能性极低，但有发生的可能且为一般医师所知悉时，即有预见的义务。(4)医疗行为包括诊断、治疗前的检查、治疗方案的选择、治疗行为、治疗病历的管理等行为。这些行为各个对患者的人身均有可能产生危险。因此注意义务的范围应及于医疗行为的全部。对于结果预见义务内容的确定，应当着眼于对具体医疗行为注意义务的认定。一个完整的医疗活动是由不同的具体医疗行为组成的。医疗行为的注意义务又可分为两种(1)一般的注意义务，指在医疗过程中，医师必须履行依医疗规章所规定的操作规程。它包括诊断、治疗、手术、注射、麻醉、输血、用药、护理过程，在医院内的感染等方面的结果预见义务。对这些义务的违反就产生违反一般注意义务的医疗过失的情形。(2)特别的注意义务，指在医疗过失诉讼中从一般的注意义务中分化出来，并在内容上、名称上具有一定特殊性的几项独立的注意义务，主要包括说明义务、转医义务、问诊义务以及充分注意患者特异体质的义务。在诊疗过程中，如果医师违反了这些义务就被认为其违反了特殊的注意义务。一般的注意义务和特殊的注意义务均属于医师具体的注意义务，是高度注意义务的具体内容。特殊注意义务的违反一般是被单独加以认定的。但在法律地位与价值取向方面，一般的注意义务和特殊的注意义务是基本相同的。

2．2 结果避免义务 结果避免义务的内容要求医师在保持应有谨慎的情况下而为的法律所要求的一定的作为或不作为。违反结果避免义务成立过于自信的过失。在医疗行为实行过程中并不是采取一切措施就能排除危险的发生。因此，结果避免义务对已预见的危险的存在采取适当的避免结果发生的措施就显得相当重要。一般而言，避免结果的发生有两种方式。

2．2．1 舍弃危险行为 它要求医师对其预见到的医疗行为将会给患者带来危险的结果应舍弃，如果医师继续施行该医疗行为而给患者造成损害，就被认为存在过失。但是，如果患者处于危急状态，不立即手术就会有生命危险，而周围没有医术更好的医师，也来不及转往其他具备医疗条件医院的情况下，造成患者损害的，则可以紧急避险为抗辩，否定医师的过失。

2．2．2 提高注意并采取安全措施 医师在认识或预见其医疗行为的危险后，仍继续实行这种医疗行为，如果医师提高警觉而保持客观必要的更高注意，并采取了各种必要的安全措施，而使危险行为不致发生损害结果，意味着医师没有过失。当然，医师在实施该医疗行为时，必须履行其应尽的注意义务，以避免损害结果的发生。如果自信其不发生而不采取对策，一旦损害结果发生，则认定其违反了结果避免义务而承担过失责任。

总之，在医疗注意义务的组成中，以民事法律、卫生法律、法规等规范性文件所规定的注意义务为主，以诊疗护理常规和医学文献的记载所要求的注意义务为辅。但是，它们所规定的注意义务在法律上具有同等价值，对任何一种注意义务的违反均有可能造成同样程度的医疗损害后果。在实践中需要注意的是，不能因为医师已经遵守了卫生法律和规章规定的注意义务而认为其已充分履行了医疗注意义务。