海外商标驳回——“不用怕”

朱刚琴

在海外注册过商标的国人知道，同在中国申请一样，海外商标申请也会出现被驳回的问题。然而，对比海内外商标驳回，它们同样可怕吗？

众所周知，国内商标顺利申请流程为“申请—形式审查—实质审查（官方下发驳回阶段）—公告（异议阶段）—注册”五个阶段。据笔者所知，近年来国内商标申请量一直呈迅速增长趋势。因此，在先商标基数大，与在先商标冲突的可能性也大，因此，国内商标驳回复审的成功率总体偏低。国内商标权人往往对被“驳回”商标抱有做复审会“花冤枉钱”的心理。

不排除部分国家会出现一些商标“驳回”较难克服的情况。然而，事实上，在很多国家，商标申请被驳回的总体概率并不太大。而且，即使被驳回，往往仍有较大可能通过驳回复审程序终使申请商标获得保护。

绝对理由审查与相对理由审查

商标的实质审查阶段一般是从两个方面对申请商标进行审查：一是绝对理由审查，例如与国家名称相同或者近似的商标不能注册，纯粹描述商品质量、功能的商标不能注册等等；二是相对理由审查，主要考量是否存在在先相同或近似商标。但是，对于商标申请，很多国家并不进行相对理由审查，即官方不会基于在先相同/近似商标驳回在后的商标申请。在这些国家，官方仅进行绝对理由审查，除非申请商标违反商标法规定的禁用、禁注条款，否则，不会被官方主动驳回。因此，具有显著性的商标，即使在中国基于在先商标问题而被驳回，在没有相对理由审查的国家，却能够被顺利核准公告。在公告期内，若没有在先商标权利人对申请商标提异议的话，该商标则能够被核准注册。

没有相对理由审查的国家简单统计如下：

1.欧洲（欧盟、阿尔巴尼亚、安道尔、奥地利、保加利亚、比荷卢、波黑共和国、丹麦、德国、法国、黑山共和国、科索沃、克罗地亚、立陶宛、列支敦士登、罗马尼亚、马其顿、摩纳哥、瑞士、圣马力诺、斯洛文尼亚、西班牙、匈牙利、意大利、英国）；

2.非洲（非洲知识产权组织、吉布提、卢旺达、摩洛哥、圣赫勒拿、突尼斯）；

3.亚洲（缅甸、黎巴嫩、马尔代夫）；

4.大洋洲（基里巴斯、所罗门群岛、图瓦卢）；

5.美洲（开曼群岛）。

通常，若商标并非恶意抢注模仿，商标被异议的概率远小于被驳回的概率。因此，对国内商标权人自行设计的具有较高显著性的商标，权利人可以积极在以上国家提交申请。

对因为进行相对理由审查、常下驳回的国家或地区，商标权人是否应该避而远之。现解析一下这些国家/地区的驳回及复审现状，为国内商标权人打剂商标申请“安心针”。

首先，给大家展示一组统计数据：自2008年至2014年6月为止，笔者接触的全球3万多件海外商标申请案例中，对于中国企业出口商标数量大的国家，按驳回数量由多至少排序，排名前48位的国家/地区依次为：美国、印度、泰国、马来西亚、日本、台湾、俄罗斯、香港、巴基斯坦、韩国、澳大利亚、加拿大、新加坡、越南、智利、南非、墨西哥、叙利亚、埃及、印尼、巴西、阿根廷、秘鲁、土耳其、伊朗、巴拉圭、哥伦比亚、瑞典、约旦、新西兰、阿尔及利亚、洪都拉斯、特立尼达和多巴哥、以色列、阿联酋、波兰、多米尼加、菲律宾、津巴布韦、委内瑞拉、尼日利亚、挪威、厄瓜多尔、哥斯达黎加、哈萨克斯坦、柬埔寨、沙特、亚美尼亚。

在全球190多个有商标注册制度、但以上未被列出的国家/地区中，自2008年至2014年6月为止，每个国家/地区遇到的驳回案件量少于10件。也就是说，在未被列出的其余140多个国家中，或是因为这些国家/地区商标主管机关不进行在先权利审查或审查制度不严格，导致被驳回案件很少，或是因为中国企业出口至这些国家的案件少，驳回概率低。但无论怎样，在其余未被列出140多个国家/地区，顺利注册成功率远高于国内，国内商标权人完全可以积极提交商标申请，维护品牌权益。

驳回较多的国家

我们再回头看看中国企业出口商标案量大，下发驳回相对较多的国家/地区中，经常遇到的驳回理由，及克服驳回的情况又是怎样的呢？

1.美国：该国总体驳回中，约50%的驳回理由是审查员认为商品/服务不规范，因商品/服务问题进行驳回复审的成本较低，根据美国规定的可接受商品/服务进行修改答复，此类复审成功率几乎能达到100%。

2.印度：该国商标总体驳回率非常高，出于商标缺乏显著性和存在在先冲突商标等各种理由，审查员下发驳回通知的比例能达到申请量的70%以上，但大部分复审基本能成功。到目前为止，笔者基本未遇到印度商标驳回复审失败的案例。也就是说，在印度，商标申请被驳回很正常，但是驳回复审的成功率也非常高。如果印度商标申请被驳回，除非明显违反商标法，商标权人可以不必畏惧，积极复审。

3.泰国：该国总体驳回数量中，只有20%左右是因为缺乏显著性和在先近似商标驳回，此类驳回通常较难克服。其余约80%的驳回案例，主要是因为商品/服务不规范、要求放弃商标部分要素专用权、要求解释商标含义三大类型，按照审查员的要求进行答复，复审成功率能达到95%以上。总体分析，注册申请中约8%的申请可能遇到实质障碍，驳回“难”点并不多。

4.马来西亚：根据该国审查实践，国内企业针对性地选择并办理了复审的案例中看，该国商标驳回复审成功率在83.3%以上。

6.台湾：在台湾，审查员在初审过程中，驳回的三种主要理由为：（1）在先冲突商标，（2）商品/服务不规范，（3）商标缺乏显著性。从我们代理的案件来看，注册申请在初审中驳回被驳回的概率约10%。但在被驳回的案件中，相当一部分是因为商品/服务不规范、商标缺乏显著性而被驳回。对于这一部分驳回，很容易克服。对于少量因与在先商标冲突的驳回，除了与下发驳回通知的审查员进行争辩外，还有机会通过“诉愿”（类似于中国大陆的“驳回复审”）来解决商标权利纠纷。从笔者接触的近百件复审案例中来看，申请人遵循台湾商品/服务规范、并针对性地选择有充分理由的案例进行复审的话，则成功概率非常高。

7.俄罗斯：从中国到俄罗斯的商标申请量来看，被驳回商标申请占总申请量的25%左右；该国驳回案例中，因在先近似商标而被驳回的商标申请案件占被驳回案例总数的70%以上，由于中国大陆申请人针对性的选择，复审成功率高于 75%。

8.香港：到该地区的商标申请，仅有不到5%被驳回，且驳回复审的成功率高，是失败率的5倍以上。

9.巴基斯坦：中国商标申请人在巴基斯坦的商标申请被驳回的比率也偏高，占商标申请量的37%以上。其中因在先商标被驳回的约占60%。然而，该国商标驳回情形也类似于印度驳回，笔者认为官方有滥发在先商标驳回的倾向，不十分近似的商标也会被互相引证下发驳回。然而，值得国内商标权人庆幸的是，无论是何种驳回理由，排除掉绝对触反商标法的驳回案例，该国复审成功率也接近100%。因此，国内商标权人也可以勇往直前申请自行设计的具有显著性的商标。

10.韩国：该国商标驳回类型主要有两种：在先商标和/或商品/服务不规范。从我们代理的案件来看，注册申请案件一次性顺利注册的比率约为70%，复审案件成功率80%以上。