云计算服务中SaaS服务模式给合同带来的新挑战

薛松

云计算是近年来国际上炙手可热的IT新名词，技术的革新带来了IT服务模式划时代的革新，而服务模式的革新，也必然在合同领域带来全新的挑战，SaaS(Software As a Service)作为云计算中最为复杂，也是市场份额最大的交付模式，作者法学和合同工作者应该对这种服务模式予以足够的重视，和加以研究，为其制定出适合其特点的合同条款和合同范本，从而是SaaS这种国际上最为流行的云计算交付模式，在我国能够健康的发展。

而在云计算的交付模式中，软件即是服务(Software As a Service，简称：SaaS)，这一云计算服务中最为复杂的一种交付模式，由服务提供商提供直接面对用户的软件，而不需要用户在自己的系统安装、运转和维护相应的软件。SaaS提供商可以提供全套的软件或者部分软件来替代或补充用户的既有架构；它是一种通过Internet提供软件的模式，用户无需购买软件，而是向提供商租用基于Web的软件，来管理企业经营活动。

以SaaS为代表的云计算服务模式，技术的变革带来的服务模式的变革，进而造成了服务及软件提供和接受双方销售模式的变化，双方的法律关系也随之变化，最终在其销售合同层面也必然会产生重大的变化，较之传统的软件和服务销售合同，SaaS合同在以下几个方面给合同工作者提出了全新的问题：

1.在软件方面是全新的销售模式：

众所周知，传统的软件销售模式，是一种授权使用的模式，即：软件开发者享有软件的全部权利，而通过授权使用的方式，使用者在支付费用后，对软件享受限时的或永久的，独占的或非独占的授权，从而可以使用软件的功能，甚至拥有软件的知识产权，源代码，以及有权对软件进行二次开发；

而在SaaS的服务模式下，使用者并不需要向软件提供者购买软件的使用许可；而是有SaaS提供者根据使用者的需要，配置合适的软件，而该等软件并不像传统软件授权使用模式下那样，安全在购买者的计算机上，而是安装于由SaaS提供者建立并维护和运营的数据中心，而SaaS购买者是通过互联网登录和使用相应的软件功能；SaaS服务购买者支付的费用，对于软件而言不是购买软件使用授权的费用，而更像是一种租用软件功能的费用；在这样的模式下，应该如何定义SaaS合同的性质，对明确合同双方在合同项下的权利义务就具有着重大的意义；另外，当租用软件的费用达到了以往购买软件的费用时，SaaS服务的购买者，是否可以要求软件的使用许可；以及在合同终止，或单方解除合同的情况下，SaaS服务的购买者，对该等软件是否应该享有相应的权利？

2.硬件环境以租代买，颠覆传统硬件销售模式：

传统的IT模式下，用户需要自行购买并拥有其IT硬件环境，如：机房、服务器、网络等的所有权；而在SaaS模式下，用户只需要拥有其终端设备，以及与SaaS提供商数据中心互联的互联网；而SaaS提供商负责搭建所需的硬件环境，建立其数据中心；按照用户的需求提供相应的硬件资源供用户使用，用户支付的SaaS服务费中，自然也就包含了其使用相应硬件资源的费用，然而，由于SaaS服务是一种远程且虚拟的服务模式，用户只是占用了SaaS服务提供者的硬件资源，如网络带宽，服务器的计算能力等，但用户对该等硬件并不拥有所有权，也就没有支配的权利，用户甚至无法指出，SaaS服务商的数据中心里那些硬件设备是归自己使用的；因此，一旦合同达成，用户将自己的业务平台搭建在SaaS服务商的数据中心后，用户对该等平台也只是享有合同规定的远程登录和使用的权利，而SaaS服务商对这个业务平台却有着现实的控制权，在这种情况下，如何通过合同保护处于明显弱势地位的用户的合法权益，如：在SaaS服务商违约的情况下，用户如何在保证自己的业务正常进行的情况下，向SaaS服务商主张违约责任，甚至终止合同，就成了合同和法律工作者所面临的全新的问题；

3.无需专门购买的支持和维保服务，打破传统的支持服务模式：

在传统的软件授权使用模式下，软件提供商负责软件的支持服务，包括升级、bug的排除、使用者疑难问题的回答等等，一般在首次购买时，软件提供商会预售一定期限的支持服务费用，当该等服务费用的期限到期，被授权使用者需要续费，从而获得该软件继续支持服务；而在SaaS模式下，服务使用者，无需对传统软件授權使用模式下的有支持服务覆盖的服务另外支付费用，在使用者按约支付服务费的前提下，服务提供者，为了达到合同约定的服务等级，会自行进行软件升级、调优、bug排除的服务；而且该等服务也是在SaaS提供者自己的数据中心进行，而不必打扰使用者的业务和流程；而在SaaS合同中，如何定义这样的支持服务，如何在合同中体现该等支持服务，以及如何评估该等服务是否按约提供，就变成了一个值得探讨的问题；而在硬件的维保方面，也有和软件一样的问题；

4.对于系统集成服务层面产生的变化：

大型的软件系统，如ERP系统，是由为数众多的软件标准模块组成，按照使用者的业务策略、业务需求、及业务流程等要求，通过系统集成的服务搭建而成的；传统的系统集成服务，各方的角色是，用户服务采购所需的软件、硬件，并制定业务策略、提出业务需求；软件提供商提供所需的软件，及基于软件的支持服务；硬件提供商提供所需的硬件，及基于硬件的支持服务；系统集成商负责，根据用户的业务需求，提供软硬件选型服务，帮助用户决定需要购买那些软件及硬件，同时，根据用户的业务策略、业务需求，制定出合理的业务流程，再进一步根据业务流程的需求，设计出如何将软、硬件搭建成一个有机的信息技术系统，用以实现用户的业务需求；传统咨询服务提供者可以是软件开发者，也可以是具有能力的第三方，如专门的IT咨询公司；同时，软件安装及系统集成实施服务所依托的硬件环境是软件购买者自己的数据中心；而该等数据中心，也是由用户的技术人员负责运营和维护的，因此，用户对整个系统拥有绝对的控制权；而在SaaS的模式下，无论是硬件平台，运营人员，甚至场所，都处于SaaS服务商的控制之下，这使第三方和用户在系统集成实施过程中，对SaaS提供商的配合的依赖扩大到了前所未有的程度，在整个项目过程中，SaaS服务商的配合，成为了项目成功的必要条件；而如何通过合同条款规定现实上处于绝对优势地位的SaaS服务商针对由第三方系统集成实施商实施的系统集成项目的配合和支持责任，就显得极为重要和艰难；

5.市场占有率最高，创造产值最高，今后的发展仍会位居榜首。

在云计算细分市场中,SaaS规模仍然最大，IaaS市场增长最快。2013年,IaaS、PaaS和SaaS的市场规模分别达到91.7亿、15.7亿和226亿美元，SaaS市场规模是IaaS和PaaS市场规模总和的一倍还多；但从年增长率来看则分别为45.2%、28.8%和24.4%，IaaS和PaaS的市场规模增速都超过SaaS，预计未来几年这种情况还将延续①。

无论国内还是全球，SaaS一直是云计算领域最为成熟的细分市场，用户对于SaaS服务的接受程度也比较高。2013年估计国内SaaS市场规模在34.9亿元左右，与2012年相比增长24.3%。②

随着SaaS服务市场的不断发展，SaaS服务合同将会被广泛的应用，然而，SaaS服务模式给其商务合同带来的新挑战却很多，然而目前学界对云计算带来的合同问题所作的探讨甚少；而如上所示，云计算的发展和市场占有率与日俱增，而云计算服务买卖双方的交易，却必然会通过合同落实，因此，云计算市场蓬勃的发展，和云计算合同条款的规范化和标准化，以及学界对云计算合同中诸多新问题的研究的滞后，就形成了一对尖锐的矛盾。因此，作者认为，解决好云计算服务合同的规范化和标准化问题，已经变得刻不容缓，学界应该着力予以研究；

6.SaaS的用户群体决定了SaaS合同中用户的主动性和合同的可谈判性

如上条所述，SaaS服务的主要市场集中于政务、教育、金融、工业制造等行业，因此，其用户的主体必然以大型机构和企业为主；与群体性的个人用户不得不被动的接受云服务提供商的格式合同的作法不同，大型机构的业务、IT以及采购部门必然会对SaaS服务的采购着力进行供应商的甄选和合同条款的谈判；而对于SaaS服务提供商而言，不同于面对个人客户，由于机构客户可以在市场占有率、销售收入增长、以及企业的声誉方面带来巨大的利益，因此，Saas服务商不得不在合同方面与用户进行谈判，并作出让步从而赢得订单；因此，SaaS服务的市场规范化，通过使服务双方充分了解SaaS合同的条款以及合同执行过程中的各种风险，从而在合同谈判中充分磋商，充分理解和互相让步，从而是合同执行的过程中双方可以处于平等的地位，而对各种可能面临的合同问题和风险，双方都有一个正确的估计和防范，从而减少合同执行阶段的争议；反过来促进云计算的健康发展；

综上所述，SaaS服务以其全新的技术和服务交付模式，给合同条款的设置提出了很多特殊的问题，这些问题是在传统的软件、硬件、服务合同中所不曾面对的，因此，随着SaaS服务在我国各行各业的普及以及推广，研究SaaS服务合同就显得极其必要，也迫在眉睫。这不仅有利于保护买卖双方的合法权益，同时，也有利于引导SaaS服务，这一国际先进的IT服务模式，更加健康和有序的在我国发展。因此，研究SaaS服务的合同问题，具有着深刻的现实和长远意义。

注解：

①引自《云计算白皮书(2014)》工业和信息化部电信研究院2014年5月

②引自《云计算白皮书(2014)》工业和信息化部电信研究院2014年5月