浅析企业法务风险管理与合同审查

韩玉琪

在市场经济体制下，企业的经营发展必须要处在法律法规允许的范围内并受其监督，因此法务工作在企业经营发展当中所占据的地位变得越来越重要。而企业的法务工作当中最关键的一项内容就是风险管理与合同审查。各方在合同签订时对合同条款的描述不够清晰准确、严谨规范，或是约定的内容界限模糊、不完善、存在漏洞，导致在履行合同时合同一方“钻空子”，损害合同相对方的利益，这是造成企业发生合同纠纷与诉讼的主要原因之一。因此，企业应提升对法务风险管理的重视程度，充分发挥合同审查的作用，以期能最大限度地降低企业面临的风险，从而使企业可以健康发展，实现更大的经济和社会效益。

一、企业法务在风险管理中的重要性

（一）在日常经营与纠纷管理中具有重要作用

在企业进行正常的生产经营时，企业法务最重要的工作就是对各种经营风险进行识别、监测和管理，最常见的便是对各类合同的审查及风险防范。因为企业开展经营活动的根本目的是在合法合规的前提下追求利润最大化，进行诉讼等行为并非常态。日常进行风险管理对减少纠纷、诉讼，降低负面影响，保障企业合法权益是十分必要且具有重要意义。企业在经营发展过程中，发生合同经济纠纷或诉讼时，要减少或消除企业风险，必须依靠企业法务的专业知识。

（二）是企业价值的共同创造者

改革开放以来，随着科学技术的进步和市场经济的发展，企业风险也相对增加，企业的风险预防与化解成为企业管理者的当务之急。企业是市场经济活动的主体，其经济行为尤其是投资行为必然要在市场经济这个大环境下进行，因此，市场经济自身存在的风险就会对企业的经济行为造成影响，从而导致法律风险的产生。加强法务管理可使得企业更好地预估风险或提前制定风险防范举措，通过科学的评估与判断，减少或回避企业面临的法律风险，为企业创造更多价值。

（三）融入企业管理，为企业管理注入活力

企业法务部门的职能与聘请的外部律师有很大的不同。在对风险的处理上，外聘律师主要是利用专业知识尽可能地回避和减少聘请单位的法律风险；而企业法务则会基于风险的高低与企业的实际情况做出不同的评价和判断。此外，与外聘律师相比，企业法务不仅提供各类专业的法律咨询服务，还能站在企业的立场，从企业的经营管理角度去思考企业所面对的法律问题。而且，因其更加了解企业的竞争优势、经营发展诉求等情况，可以更好地满足企业经营发展的要求，使企业的经营活动保持持久的活力，从而实现企业效益的最大化。

二、企业法务风险管理中合同审查的有关风险范围

（一）合同管理制度风险。在社会经济发展新形势下，一个企业管理水平的高低直接反映了其市场竞争力的强弱，合同管理是公司管理的一个重要环节，企业应建立一套合法合规的合同管理制度，对日常的生产经营行为进行约束。合同管理制度风险往往是因为调查论证不足，造成其合法性和规范性等方面的缺失，或是因为企业管理者不重视企业法务工作，导致整套管理制度在建设时就存在问题。例如，由于法务工作一直被边缘化，生产经营部门签订合同没有提交企业法务人员进行审查，结果出现合同纠纷。

（二）合同管理程序风险。合同管理程序是合同管理工作的具体实施步骤，程序的规范性决定了管理工作的有效性。在企业合同管理中，因程序性错误导致的法律风险普遍存在，常常发生于申报至审批的各个环节中。

（三）违约风险。能够满足当事各方的利益是合同能够签订的基础，但在履行合同的过程当中，仍可能出现合同当事人违约的情形，包括本企业违约和合同相对方违约。违约有善意违约与恶意违约之分，会产生不同的法律后果。企业法务在进行合同审查时，要充分考虑到本企业和合同相对方的违约可能性，特别要对合同相对方恶意违约情形的发生概率以及其违约内容进行分析，并主动提出相应的防范措施。

（四）变更风险。变更风险是合同变更给合同当事人造成的负面影响。合同的签订代表合同当事人认可合同条款，对合同中的权利义务约定没有异议。但在合同履行过程中，合同当事人的经营状况、政府政策、自然灾害等因素都会对合同履行产生影响，从而损害合同一方甚至是合同各方的利益，导致合同变更。

（五）合同法律风险。合同法律风险主要是由国家法律、法规、规章等的立法、执法、司法行为给企业正常生产经营带来的影响。也就是国家法律建设对企业法务在进行合同审查时产生的风险。由于企业法务没有及时、主动地去了解与本企业相关的国家法律、法规、规章的变化，导致法务工作跟不上形势，就会增加合同审查方面的风险。

三、企业法务风险管理中合同审查的现状

（一）企业法务风险管理意识薄弱

其一，有些企业根本没有建立法务部门，甚至没有设立法务岗位，经常由企业的业务部门负责合同的签订。因为大多数的业务人员并不具备审查合同的专业能力，非常容易造成在合同签订或履行的过程中出现不可控的法律风险，使企业面临巨大的经济损失。其二，企业对法务风险管理的认识存在偏差。有些企业缺乏风险防范意识，只顾眼前的利益，盲目地追求利润的提升与成本的降低，认为企业法务的工作意义不大，甚至觉得法务管理阻碍了企业的生产经营，最终使法务管理流于形式。其三，法务风险管理不规范，制度不完善、系统不健全。没有完善的制度作为依据，缺少规范的程序系统，会导致法务人员难以快速有效地开展工作。其四，企业法务人员的企业管理参与程度低，职责弱化，不能及时提出建议或意见，无法达到防控风险的目的。最后，企业缺少专业的法务人员，有时会出现法务人员兼职多岗、职权不清的情形。相关人员的专业水平不高，又缺乏专业系统的培训，不能与企业同步发展，在进行合同审查时可能会埋下诸多隐患，在企业的日常经营过程中也缺乏相应的风险防控能力。

（二）合同文本不规范、条款内容不明确

合同文本是双方合作的“意向书”，是当事人用以记载合作内容的书面文件，对双方合作的内容、各自的权利义务等进行了具体约定，清晰、准确、详细的合同条款能避免因约定不明确导致企业产生无谓的损失。但是，很多企业在订立合同时不重视合同文本，签订的合同形式随意、内容简单，有些企业甚至随便找到一份能用的合同模板就直接使用，并不考虑合同模板是否适用。这必然会造成合同签署双方在某些细节上约定不明确，一旦在合同履行过程中产生纠纷，因为合同中没有严格具体的约定，企业很可能无法通过合同文本的约定内容维护自身的合法权益。比如，双方在合同中约定“乙方必须在约定的期限内按照甲方要求完成供货。如果发生纠纷，按照有关法律法规处理”。事实上，这种合同约定并不十分规范，未按照不同的情形来分别进行约定，那么在履行合同时，双方都可能会有一定的風险和损失，而且维权也很困难。

（三）对合同文本缺乏动态审查

目前，企业即使在签订前会进行合同审查，大部分也仅仅停留在静态审查阶段——企业大多将重点和精力放在了合同的拟定以及合同条款合法性、合规性、合理性的审查上，却忽视了合同履行情况也属于合同审查的一部分。合同履行过程中，由于受到经营状况、资金流量、生产能力等因素的限制，在合同签订后的任一环节，都可能出现无法继续履行的情况。因此，在合同签订前，合同审查应结合合同相对方的主体经营情况、注册资本、履约能力、信誉等因素对合同的条款内容进行审查；在合同签订后，法务人员则应持续跟进合同履行过程，对其在实施过程中的发展情况进行动态评价，从而及时协调问题、控制风险、减少因出现合同违约给企业造成损失，并依据合同条款维护企业自身的合法权益。

四、企业法务风险管理中合同审查的要点

（一）合同法律问题审查

1.合同主体是否合格

主体的合格，既包括主体表述的准确，也包括主体能力的确认，主体资格上存在法律缺陷，将是合同无可回避的根本性缺陷。如合同当事人为自然人，应审查其是否具备相应的民事行为能力；如合同当事人为企业法人或其从属单位，应审查其相关证照、资质、授权范围等。若合同相对方的主体资格不合格，就有可能不具有法定的资格和能力来履行合同，甚至可能造成合同无效，从而影响交易目标的达成和交易的安全性。

2.合同内容是否合法合规

对合同内容进行合法合规性审查，包括审查合同名称、交易内容、交易程序、合同履行方式等是否合法合规。一份合同可能会涉及多部法律法规、多重法律关系，合同审查就需要将其逐一与相关法律法规进行核对。同时，还要注意合同格式、有关术语等均应尽最大可能与法律的规定相一致，以避免对交易安全或交易结果造成影响。

3.合同条款是否实用

不同形式的合同中存在同样的本质性规律，这种规律适用于所有合同—从最简单的订单到大型的BOT项目，甚至到复杂的FIDIC工程承包合同，这就是合同的基本功能。审查合同条款是否实用，就是要看其是否根据合同目的、合同性质、标的特点、合同背景等的不同，对合同基本功能进行了细化和延伸。因为即使是同类产品，产品之间的差异也足以导致合同之间产生巨大差异，所以，只有结合合同实际情况进行合理的预测，针对合同中可能发生或需要解决的问题，设立有助于实现交易目的、确保交易安全的“个性化”条款，才能更好地帮助企业解决实际问题、回避法律风险，从而提高合同的实用价值。

4.权利义务是否明确

明确权利义务是指合同条款对合同当事人权利义务的范围、履行标准及违约责任等的约定应界限清晰准确、可识别，责任明确且相对公平。比如，什么行为属于违约、违约如何制裁、出现特殊情况时的责任承担等。权利义务不明确是合同中的重大隐患，会严重威胁交易安全。法务人员在合同审查时应善于发现合同条款中约定不明确的情况，提示相关人员注意。在最理想的情况下，一份合同应涵盖所有可能发生的情形并就如何处理进行详细约定，在履行合同时，只要按照约定处理就可以了。

（二）合同表述问题审查

1.合同条款是否完备

合同条款是权利义务的载体，其是否完备将影响合同的效力及履行。因此，法务人员应当根据合同性质结合相关法律、法规对合同的主要条款有无遗漏，内容是否具体、明确、切实可行进行认真审查，避免因合同条款不全或过于简单抽象而影响合同的实际履行。

2.逻辑思维是否严谨

合同整体的逻辑思维严谨是为了合同条款能够“滴水不漏”，它以合同条款完备为基础，进一步提高合同的表述质量。条款完备并不等同于严谨，合同条款是否严谨需要考虑条款上下层级及前后之间的配合。例如，一份合同中会出现多种与时间有关的约定，包括签订时间、生效时间、履行时间、到期时间等，各时间之间的衔接顺序是有其基本逻辑关系的，法务人员在进行合同审查时就要注意不同条款对同一时间节点的表述应当一致，而不同条款对不同时间的表述则应有清晰合理的逻辑顺序。

3.语言表述是否精确

语言表达是固化交易各方权利义务的基础，语言文字是合同中最基本的组成单位，表述上的“失之毫厘”会导致权利义务的“谬以千里”。合同中的语言文字问题远远多于其他问题，而其法律风险结果则与其他问题一样严重。表述是否精确涉及词汇、语法、歧义等多个方面，合同用词一定要准确规范，不能模棱两可，以避免产生纠纷。因此，法务人员在进行合同审查时对每一条款乃至每一个词语的使用都需要仔细斟酌和反复推敲，修正不清晰、易产生歧义的描述，并且要保证对同一事项进行表述时前后的一致性和理解的唯一性。此外，尤其还要特别注意不同的标点符号对语言准确性的影响、序号和页码的排列方式对权利和义务的影响等。

五、企业法务风险管理的应对方法

（一）提高企业风险管理意识，建立健全风险管理体系

企业要想防范并规避风险，就要意识到风险及合同管理的重要性，提高风险管理的意识。首先，企业应制定相关制度推动风险管理工作的深化开展。其次，企业应明确风险管理的定位，使风险管理工作得到认可与重视。最后，企业可设置法务管理部门，聘请专业人员对企业经营发展过程中出现的法律事务进行处理。

（二）提高法务人员的专业素质

若想规避风险，加强合同审查力度，企业就必须拥有一支综合素质过硬、专业素养较高的法务人员队伍。首先，企业要健全内部法务部门，对企业业务进行合理分工，提高法务管理水平。其次，招聘专业的法务人员，认真筛选应聘者，最好选择法学专业出身且具备丰富工作经验的人员。最后，做好法务员工的培训教育，定期开展内部培训活动，或是组织法务员工到专业机构深造，亦或是邀请法务专家到公司内进行授课，不断提升公司法务人员的专业水平和业务能力，为合同审查的有效开展奠定坚实的基础。

（三）加强合同履行中的动态审查，维护企业合法权益

为了保障合同的顺利履行，公司还应组织法务人员做好合同履行过程中的各项审查工作，如对方是否按照合同约定供应货物或是支付货款，货物质量是否存在问题等，通过审查能够使公司对合同履行情况进行实时掌握，减少风险的发生，保障公司的合法权益，促进经济效益的提升。

结语：

风险管理与合同审查对企业的生存发展具有重大影响，企业要想持续、健康、稳定发展，就应提高自身的法律意识，建立健全风险与合同管理体系，强化企业法务风险管理建设，并根据自身实际制订出一套行之有效的防范與控制措施，从而保障企业利益的最大化。