高职学生创业法律风险分析及防控体系构建

郑国玺 林世红

贵州建设职业技术学院，贵州 贵阳 551400

“创业、创新”成为当今社会热点词汇，未来创新创业的主力军，很显然就是我们新一代的年轻人和大学毕业生。高职学生是由高职院校培养的以专业技术为主的大学生，相比于其他高等教育的学生，高职学生的教育主要侧重于对学生职业技术能力的培养。所以，通过在校的学习后高职毕业生绝大多数人能够直接参与到生产实践中。高职学生是技术娴熟、理论够用的技术技能型人才，具有工匠精神，是有特色的大学生，社会对高职毕业生的需求量远大于本科毕业生。由于高职院校的目标是培养社会需要的高素质应用型人才，因此高职毕业生在专业技能、心理预期和社会实践等方面都具有明显的优势，也成为新生代创业大军中一股不可忽视的力量。

我国的社会主义市场经济是以法治为前提的市场经济，创业者在创业过程中应当遵循法律规则，而风险是创业的孪生兄弟［1］，企业成长中，注册、融资、借贷、租赁、劳动关系、税费缴纳等诸多环节都有可能引发法律风险，无论哪一环节发生法律纠纷，都会为企业经营带来损失，而学生创业成果甚至有可能遭受毁灭性的打击。高职学生作为创业主体，由于法律意识在学校阶段的培养不足，法律常识通常比较欠缺，因而不具备正确识别和分析创业过程中存在的法律风险的能力，对创业过程中潜在的法律风险不能做出正确的判断和制定积极有效的策略，从而导致创业失败。高职学生的创业法律风险防控未来可以从创业法律教育体系、政府行政防控体系等几个方面全面系统地加强研究，实现完备的风险防控机制。

一、高职学生创业主要法律风险及影响因素分析

（一）创业准备期（预备期）的主要法律风险

在创业准备期，高职学生面临的第一个法律风险是如何正确设立创业主体带来的法律风险。通常而言，创业者在组建创业团队、确定创业项目后，便要选择恰当的企业法律形态，即企业组织形式，高职学生创业也不例外。我国法律规定的经济组织形式有如下几种可供创业者选择：个体工商户、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司、股份有限公司等，不同的创业形式存在不同的潜在法律风险。

（二）创业初创期（创立期）的主要法律风险

高职学生在确定创业的形式及企业形态后，依照国家法律规定选择不同的形式开办和经营企业，并需要履行不同的手续承担相应的责任。在设立公司或企业的同时，必须认真制定公司章程、合伙协议等，如若不然在出资人之间易发生因出资的方式约定不明确，或者是各创业合伙人之间因经营理念不同产生无法调和的矛盾等问题，若因各合伙人之间缺乏约束机制从而导致企业经营决策的分歧和矛盾难以调和，会影响到企业的稳定发展甚至会导致创业失败。高职学生创业者在创业初期很多存在没有制订较完善且适合自身企业发展的公司章程或者合伙协议等文件，从而为今后的创业埋下了法律风险的隐患。

（三）创业成长期（运营期）的主要法律风险

1.对外签订合同的法律风险

签订合同是企业对外经营时必然要进行的一项民事法律行为，签订一份完备的书面合同既能避免交易双方行为的不确定性带来的交易风险，又能提前规避、防范创业过程中可能发生的其他法律风险［2］。高职学生在创业中所面临的合同风险主要包括：在缔约前没有对交易对象的主体资格进行审查；合同内容违反法律、行政法规、公序良俗，或损害国家利益、社会公共利益，导致合同无效；合同履行过程中履行方式、履行期限、履行地点及标的物不明确；情况掌握不明的合同担保中为企业或个人设定不合理的担保而导致的合同履行和对外负债；对合同争议解决的约定不明或不利于创业者等风险。

2.劳动人事关系法律风险

在劳动人事关系中，创业者面临的主要法律风险包括：一是招聘录用员工时未审查劳动者学历证明文件等资料的真实性，让弄虚作假者进入单位就业，将导致劳动合同无效，或重新招聘增加不必要的运营成本；二是忽视劳动合同的重要性，不签或者拖延签订劳动合同，导致违反《劳动合同法》中对于签订劳动合同的强制性法律规定，而使用人单位必须承担诸如支付劳动者双倍经济补偿金的后果等；三是部分用人单位为了节省用人成本不按规定给员工缴纳“五险一金”，一旦劳动者发生工伤等引发赔偿，将由企业来买单，还有可能受到劳动行政管理部门的处罚，从而导致企业丧失参与部分投标的资格。

（四）创业繁荣期（战略期）的主要法律风险

1.知识产权方面的法律风险

高职学生在创业中往往也会涉及知识产权方面的法律问题，若是选择在计算机软件开发、网络服务、新媒体等这些新兴领域创业，通常会存在更大的涉及知识产权方面的法律风险。知识产权的侵权行为通常包括侵犯专利权、侵犯著作权、侵犯商标权等［3］。同时，若高职学生创业者知识产权意识薄弱，未及时对企业的商标专利等知识产权进行申请备案，很有可能造成自身的知识产权被他人侵犯后无法进行维权的法律风险。

2.融资借贷方面的法律风险

高职学生在创业过程中普遍缺乏资金，往往会选择借贷或融资。但是学生创业建立的小微企业在向银行贷款时往往存在门槛高、资金少、放款慢的问题，导致创业者为了尽快获得资金而不得不选择通过一些要求不高的网络贷款平台来进行融资。但现阶段很多网络贷款平台由于缺乏监管、自身运营不规范等因素，导致创业贷款人个人信息泄露、贷款利息远高于国家法定利息甚至被贷款平台套牢等风险。有些学生创业者甚至铤而走险，采用虚假证明等方式骗取银行贷款，这就导致刑事风险的产生，可能构成贷款诈骗罪等。

（五）创业退潮期（终止期）的主要法律风险

高职学生在创业实体组织面临关停倒闭或破产时，同样存在一定的法律风险。值得高职学生创业者注意的是，创业实体组织的终止并不意味着其所需履行的义务和承担的责任的自然消灭，此时高职学生创业者更应注意防范该阶段潜在的法律风险。如创业实体组织终止时应依照法定程序及时办理注销登记手续，同时依照法律规定进行资产清算和债务清偿，对于自身所享有的债权，也应该及时主张，尽可能降低创业损失。

（六）电子商务、微商等特殊形态创业主体的主要法律风险

在当下的互联网时代，众多高职学生选择投入成本低、操作相对便捷的电商、微商等形态进行初次创业。这些特殊形态的创业主体除了需要面对和其他传统创业主体同样的法律风险外，还会遭遇一系列新型法律风险。

1.交易安全风险

由于电子商务的交易双方主要是在互联网络中进行交易的，所以网络系统的安全性和便捷性直接影响到电子商务的交易过程，进而影响到高职学生的创业发展。导致高职电商创业企业网络交易法律风险的主要原因有三：一是由于创业者不具有信息安全的意识，缺乏对网络信息数据的保护从而造成信息泄露；二是由于互联网的虚拟性及开放性造成网络系统自身存在着安全漏洞；三是网络犯罪活动日渐猖獗，各种病毒和恶意程序出现，非法侵入计算机系统。以上因素不仅侵害了消费者的个人隐私和信息安全，创业者企业经营的网站平台也会遭受恶意的破坏。因此，网络安全问题已成为严重影响和制约高职学生通过电子商务、微商等新型创业形式发展的主要因素之一。

2.商标侵权风险

商标代表着一个企业的品牌，也是合作方或者消费者辨识产品的最直观的标志，是企业最重要的一项无形资产。传统交易中商标侵权行为就屡见不鲜，电子商务等新型业态因为交易的虚拟性，导致在网络环境中消费者难辨真假，更容易造成商标的混淆视听。商标作为识别高职学生电商产品的原产地、原料、制造方法、质量或其他特定品质的作用很重要。然而由于电商、微商创业者的品牌意识不强以及电商行业竞争无序等因素，导致商标侵权问题屡见不鲜，主要原因是创业学生对电商企业的商标专有权保护意识弱，互相侵权、售卖侵权产品已经成为普遍现象。这不仅给经营者造成严重损失，也扰乱了市场，侵害了消费者的知情权，对高职学生通过电商创业发展产生了极为不利的影响。

二、高职学生创业法律风险防控的方法及实践借鉴

高职院校以培养技能型人才为宗旨，囿于学生个人学习能力及高职院校的办学特点，大多数高职院校学生不擅长理论知识的学习及应用。法律知识属于典型的专业性极强的理论知识，实践中高职学生法律知识比较欠缺，导致在创业过程中高职学生创业者要么直接忽略掉法律风险，要么因为欠缺相关知识而导致法律风险的发生。结合创业的过程及步骤，可以从创业的初期、创业中期、创业后期几个阶段对高职学生创业过程中可能遇到的法律风险进行分析、防控。

（一）创业初期法律风险防控的方法及实践借鉴

1.正确选择创业项目的形式进行法律风险防控

高职学生创业者初期大多缺乏资金及专业的法律及企业管理知识，选择个体工商户这种类型较为方便灵活。但需要注意的是在经营过程中一旦发生风险需要对外承担责任时，亦是由经营者全部合法财产来承担，对于经营者来说需要谨慎经营防范风险。合伙企业作为一种市场主体因合伙建立的方式比较灵活，合作方式也多种多样，合伙更凸显其人合性质，但若在创业过程中选择成立普通合伙企业，那么就意味着创业者作为合伙人需要以自己的所有财产对经营过程中出现的债务承担无限连带责任。高职学生创业的第三种选择是成立公司，有限责任公司具有独立的法人资格，公司股东以其认缴的出资额对公司经营过程中产生的债务承担责任，这种责任是一种有限责任，除非发生法人人格否认的情形，对公司产生的债务不会波及股东的其他个人财产。但需注意的是，尽管在我国法律上公司是法人并具有独立的人格，但法律也有规定当出现人格混同等法定情形时，公司股东亦需要承担连带责任，即“刺破法人面纱”制度。在创业实践中若创业者未将个人财产与公司隔离导致账目混乱、公私不分，就会面临对公司债务承担连带责任的风险。高职学生在创业初期应当结合自身创业项目及条件，选择适合自身发展的创业形式来规避法律风险。

2.挂靠企业的法律风险防控

高职学生创业初期由于企业规模较小、资金不足、技术薄弱等原因，在一些需要资质的行业领域较难取得较高的企业资质。在经营过程中为了获取更大的项目，经营者往往会选择挂靠拥有较高资质的企业对外承接项目。根据我国法律的规定，挂靠企业与被挂靠企业之间签订的挂靠协议或挂靠其他企业资质对外承接项目所签订的合同因违反法律法规的规定为无效协议。在挂靠经营的过程中如若发生风险，则挂靠企业及被挂靠企业之间均应当承担相应责任。此外，挂靠借用其他企业资质进行经营活动，就意味着在权利外观上该活动为出借资质企业的行为，亦有可能导致借用人丧失掉对自己一手经营起来的项目所获得的利益。高职学生创业时应特别注意在挂靠开始时就明确挂靠合同的合法有效性。

3.代持股份的法律风险防控

代持股份是指一些人为了自身方便或者规避法律、纪律的规定，由实际出资人与名义股东约定，让名义股东代出资人持有股份并履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。对于高职学生创业者来说，无论是找他人为自己代持股份或者是为他人代持股份均会为自身带来法律风险。若请求他人为自己代持股份，一旦名义股东将股份进行处分，则可以依据善意取得原则使得其处分行为有效，实际出资人很有可能因为第三人善意取得而失去公司的股份从而失去出资的目的及意义。若帮助他人代持股份亦有可能承担法律风险，如果公司债权人以股东未实际出资为由，请求该股东对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，即使该股东为名义股东并非真正的出资人也需要承担责任。因而高职学生若选择代持股份的方式持有公司股份，应选择资信较好值得信任的人，且在代持股合同中对违约责任进行详细约定，甚至提供担保，以规避其中的法律风险。

（二）创业中期法律风险防控的方法及实践借鉴

1.谨慎选择创业项目合法规范运营防范经营法律风险

在创业过程中高职学生创业者选择经营项目除了考虑该项目的盈利模式外更应该要考虑到经营的风险，在诸多种类的经营风险中法律风险常常被经营者忽略，但是一旦发生法律风险对于创业者来说往往都会给创业企业带来巨大危机甚至是灭顶之灾。创业者在选择创业项目时首先要考虑到该经营项目应当符合国家法律法规的规定，绝对不能从事法律不允许的行业为违法犯罪行为充当帮凶，一旦从事不法经营活动无论是对企业发展或者创业者个人都将会带来毁灭性的灾难，因此高职学生在创业过程中务必遵守法律的底线做到合法经营。

2.企业应当按照相关劳动法的规定合法用工，防范劳资纠纷带来的法律风险

高职学生创业者如果选择以企业的形式设立市场主体并涉及到聘用员工的，企业与被雇用的员工之间属于劳动合同关系。聘用员工后要及时与劳动者订立书面的劳动合同，高职学生创业者要根据《劳动法》《劳动合同法》等法律，制定一套合法的用工管理制度，包括劳动合同签订、休息休假制度、单位规章制度、社会保险以及员工培训等方面的制度。创业企业应当在劳动法律关系中依据法律法规的规定和劳动合同的约定行使权利义务，做好人力资源管理工作。若在人力资源管理方面出现法律漏洞，企业容易“惹祸上身”。

3.初创企业应当谨慎进行融资，防范金融风险

高职学生创业初期，往往资金力量不够雄厚，在企业发展过程中对外融资是必不可少的。小微企业若要发展壮大，融资主要途径有向金融机构贷款、企业拆借、民间借贷、投资对赌等方式。某些创业者急于获得高估值融资，提出不切实的业绩目标，最后会导致业绩未达标而失去对企业的控股权。虽然向银行等正规金融机构贷款相对门槛较高，不易获得，但风险相对较小，若是对创业项目没有十足的把握，银行贷款仍然是小微企业创业者最好的选择。

4.高职学生创业应及时关注国家政策法规变化，积极调整经营策略

在市场经济环境中除了要时刻注意瞬息万变的市场环境，对于经营者来说市场所处的国家政策环境亦是非常重要的。国家法律、政策甚至是政府对经济运行的调控方向都将是市场发展的方向，对于经营者而言若未能和国家法律政策保持一致，没有及时调整经营策略，那么因国家法律的调整带来的法律风险将会给企业经营带来致命的打击。高职学生创业过程中更应当吸取前人教训及时关注国家政策及法律的变化积极调整经营策略。

三、高职学生创业法律风险及防控体系的构建

在高职学生创业中建立起法律风险防控体系，有效地对学生创业中面临的法律风险进行防控，提出有针对性的对策建议，促进贵州省高职院校相关专业建立起创业教育体系中的法律教育模块，从而提高学生的创业法律意识，降低学生在创业中遇到的法律风险，避免法律陷阱，增强学生创业的科学性和可持续性，具有极其重要的意义。

（一）建立一套完善的高职学生创业法律教育体系

针对高职学生在创业过程中如何避免法律风险的法律问题，最为有效的方法是要提高高职学生的法律素养，特别是与创业相关的法律常识性问题。高职学生相对于其他高等教育学生来说基础相对较差，且作为技能型人才，很多高职学生可能更擅长于技能层面。因此，在创业过程中高职学生普遍缺乏法律方面相关知识，遇到问题也欠缺运用法律手段进行解决的能力，从而导致高职学生创业者在创业过程中使自身陷入法律风险。建立一套完善的高职学生创业法律教育体系，可以有效解决这一问题。高职院校应当充分利用教学资源，合理设置专门针对高职学生创业法律风险的相关课程［4］；配置适当的师资力量，健全创业法律风险教育体系；采用理论与实践相结合的方式进行创业法律教育等。

（二）各级政府应当为高职学生创业法律风险建立防控体系

鼓励学生进行创新创业在“大众创业、万众创新”这一政策背景下具有重要意义，学生进行创新创业能够有效解决应届学生就业的问题，为国家经济发展注入新的活力。因此，各级各地政府纷纷出台了有利于高校学生创业的措施，例如为高校学生提供创业补贴、建设创业孵化园、对创业企业进行税收等方面的优惠等。但是对于创业来说，除了提供物质上的帮助，还需要提高创业者及创业企业的抗风险能力才能增大创业的成功概率，为创业企业成长保驾护航。各级政府可以对创业者加大创业法律风险的宣传力度，有针对性地结合行业特征开展创业法律培训；整合社会资源建立创业企业法律援助机制；为创业企业搭建信息平台，实现信息的共建、共享，为创业者及初创企业避免法律风险提供信息保障；建立健全高职学生创业支持的相关制度，为高职学生创业提供有针对性的扶持等。