LEC考试备考重点：如何撰写legal memo（上）

汤文华

一、了解legal memo及其作用

legal memo（法律备忘录，亦称legal memorandum、law office memo）是美国律师处理事务时最常见的一种法律文书，它是起草人在研究和分析的基础上，对某一法律问题做出书面解释、提出意见的法律文件。在中国的红圈所和精品所中，多数项目都涉及与外国客户打交道，所以撰写legal memo自然成为涉外业务必不可少的一部分。

legal memo的主要作用是帮助客户解答法律问题、预测案件结果，通常由律师助理、实习律师或法学学生写给资深律师、律所合伙人或客户。legal memo有内部和外部之分。internal memo（内部备忘录）主要是写给律所合伙人或资深律师看，不具有一定的法律风险问题;而external memo（外部备忘录）是写给客户看，如果法律备忘录中存在重大失误，律师将承担一定的法律责任。不管是内部还是外部的法律备忘录，撰写时都应当认真分析研究，严谨对待。

撰写legal memo要像律师一样思考，要客观地对法律问题做出分析与回答。撰写时，起草者首先需要厘清案件事实（fact），明确案件的核心争议问题（issue）;然后通过法律检索（legal research）1收集信息，确定所适用的法律依据（authorities）——成文法和判例法;最后基于客观的分析与研究对案件做出结论，预测法院会做出怎样的裁决，并向客户提出个人法律意见。

legal memo也是法律英语证书（LEC）全国统一考试中法律写作部分2的重点考查内容。本文基于LEC考试大纲，对legal memo的写作框架和逻辑组织结构进行详细介绍，其中将重点介绍法律备忘录的核心——discussion（法律分析）部分的逻辑结构和分析方法（IRAC结构），以期读者对memo的写作思路和重点有清晰的了解，进而更好地备战LEC考试。

二、legal memo的写作结构

法律写作是法律思维的重要载体，不同类型的法律文书有着不同的组织结构。许多大型律师事务所和法学院都制定自己的法律备忘录格式。虽然目前没有统一标准的legal memo写作规范，但通常会包括以下六部分：Heading、Question（s） Presented、Brief Answer（s）、Statement of Facts、Discussion和Conclusion。

1. Heading（标题）

标题一般包括To、From、Date、Re四部分。

To：备忘录写给谁，通常是资深律师、律所合伙人或客户。

From：备忘录由谁撰写，你的名字。

Date：备忘录完成的日期。

Re：备忘录的主题。此处可使用关键词或短语，一般不用完整句子;通常包括客户名字、案件编号（Matter Number）、关键问题等。

legal memo標题中的案件编号，是律所为方便内部查阅和检索，对客户案件编制的序号。在LEC考试中，如果题干未给出客户的案件编号，此部分可省略不写。

2. Question（s） Presented（提出问题）

撰写memo的目标是分析问题，这里提出的法律问题接下来要进一步分析和研究。

提出问题时，应客观、具体且明确，通常使用一般疑问句，如：“May…”“Does…”“Is…”“Whether…”等。在构建问题时，要提到三方面内容：（1）依据某某司法管辖（或某某法律），（2）在案件相关事实的情况下，（3）能否发生某某法律结果。表述这三点内容时，一般使用under—does—when或under—when—does句式，即：

①Under [this law]， does/is/whether/did/may [this outcome result（s）]... when [these facts happen]？

②Under [this law]， when [these facts happen]... does/is/whether/did/may [this outcome result（s）]？

例如：

Under Illinois Residential Burglary Statute， is a detached garage a “living quarters” in which the owners actually reside when it has been converted into a retreat for the owners college-age son， who uses it on a weekly basis as a get-a-way and sleeps there half the year？

根据第二种句式，提出问题的完整表达可以是：

Under Illinois Residential Burglary Statute， when a detached garage has been converted into a retreat for the owners college-age son who uses it on a weekly basis as a get-a-way and sleeps there half the year， although the retreat does not have plumbing facilities is the detached garage a “living quarters” in which the owners actually reside？

此外，当案件较为复杂，涉及多个法律问题（Questions Presented）时，需要按逻辑顺序分条列出每一个问题。

3. Brief Answer（s）（简要回答）

这里是对前面提到的法律问题进行简要回答。回答时，需要用“Yes.”或“No.”回应问题中提到的法律结果是否会发生，同时也需要简要说明理由。例如针对上面的问题，我们可以简要回答如下：

Yes. A detached garage used as sleeping place is a “living quarters” under the statute. The owner frequently and regularly uses the garage for residential activities associated with a living quarters. The garage is furnished to reflect that use.

4. Statement of Facts（事實陈述）

事实陈述部分主要是为后面的discussion（法律分析）部分厘清案件中的重要事实。陈述事实时，需要用语简洁、客观中立，既要写对客户有利的事实，也要写对客户不利的事实。撰写者可以从当事人的基本情况写起，遵循特定的时间顺序或逻辑顺序，陈述重要事实，不要列举法律根据，不要推理，不要下结论，避免提到与案件法律问题无关的信息。

5. Discussion（法律分析）

法律分析是legal memo的核心部分。一篇legal memo的结论是否有说服力，主要看分析部分是否逻辑清楚、论证充分。如果Question（s） Presented中提出多个法律问题，这里则需要对每个问题进行分析讨论。

在分析过程中，需要讨论先前案例的法律原则如何应用到当前案例中。具体而言，需要结合相关成文法或法院的判例，将先前案例中的事实同当前案例事实进行对比，分析和讨论先前案例的法律原则是否适用于当前案例，即体现出普通法系的stare decisis（遵循先例原则）。这里要处理各种“逻辑关系”，既需要deductive reasoning（演绎推理），也需要inductive reasoning（归纳推理）。IRAC结构、CRAC结构、CCREAC结构和CRRACC结构3是常见的法律分析论证方法。这四种论证方法在逻辑上大同小异，所以LEC写作考试中，选择任意一种结构即可。本文第三部分将选择美国法学院最常用的IRAC结构进行详细说明。

6. Conclusion（结论）

结论部分是在对案件涉及的一系列法律问题做出回答的基础上给出的最终法律意见。对案件所涉法律问题逐个分析并回答后，需要结合客户的具体情形进行分析和方案选择，给出一个较为合理的法律意见供客户决策时参考。

结论部分的意见要和客户的问题相对应。如果客户的问题是从多个方案中选择一个，那么结论部分就需要对多个方案进行利弊分析、横向比较，并结合客户的实际情况及其倾向性，总结出对客户最有利的意见。