公司型股权投资基金法律风险与管控研究

刘派 紫英资本管理有限公司

近几年来市场经济开始向着多元化方向发展，同时夹杂着复杂化，公司型股权投资基金在我国金融市场开始呈现迅猛发展的趋势。公司型股权投资基金会吸纳一些投资者，从中来获取收益，然而高回报率后却埋藏着很多风险因素。公司型股权投资的投资系统较为复杂多样，内容也很繁琐，参与的主体多且时间较长，如果在投资时出现了差错就会使投资者的经济受损，为此，如何才能使公司型股权投资基金法律风险得到防范及降低风险，已经成为公司型股权投资最优先考虑的问题。

一、公司型股权投资基金的基本概念、特征及必要性

（一）基本概念

股权投资基金是指运用非公开募集资金的方式来提升融资的质量，将非上市企业作为公司股权投资的主要对象，在进行投资时还要对未来的退出机制进行研究和预测，运用投后管理的手段来达到退出机制的有效预测，进而获取利益。从目前我国公司型股权投资基金发展趋势来看，我国将股权投资基金现今常被称为“私募股权投资基金”，这样与我国股权投资基金发展比较相符，然而将目光放远，用作这样的称为也会引起误解，导致资金流动性弱，对我国股权投资基金发展带来阻碍。

公司型股权投资基金是指都具有股权投资目的人员组成在一起，共同成立股份有限公司，并且以营利为目的，有的投资者负责管理基金，同时也作为公司的责任人，其他投资者通过对股份进行认购来成为股东。对于基金公司来说，他们可以自己进行运作，但是在日常的工作中他们境外进行外包或者交给比较专业的管理团队来运行，自身只是负责工作的监督和执行权力。

（二）特征

（1）法律实体较独特。其独特性是指它区别于其他形式的股权投资基金。一方面，独特的法律实体是股权投资基金最基本的形式之一，是一种积极有效的方式，尤其特殊性，在管理上存在不同，而且股东影响着公司的管理及运行，行驶的权利体现出工作的积极。

（2）外部管理非常专业。专业体现在融集资金以后，没有出现对投资基金的运作和管理，而是将其从整体上实行外包，并且签订相关合同，然后由专业的机构来负责基金的管理，也就是对基金进行托管管理。专业性还在管理公司自身具有专业的资金运作职能，而且资源也较丰富，开阔，无论是在投资的选择上，还是管理上，或者是退出投资方面都会由较专业、经验丰富的投资团队来负责，无论是在人员分配上、人员数量上、效益方面都能将各项工作把控到位；同时托管机构对基金安全做了保护性措施，不会担心基金会流失或者出现不安全因素，这样就能充分发挥管理机构的制约作用。对于外部管理的定义是没有基金公司自己去运作和管理基金，通常都是将基金管理工作进行整体性外包，采用这种模式。在其他发达国家也是采用这种整体外包的模式。

（三）必要性

如何对公司型股权投资基金进行长远发展，需要去发现自身有哪些优势和劣势，要进行全面分析，并且还要将视野打开，比较和对比其他形式的股权投资组织形式如何，利用比较法来考虑和确定是否应该对公司型股权投资基金进行发展，在笔者看来，非常有必要对公司型股权投资基金进行发展。其必要性体现在：

（1）自身优势多。管理方法比较规范，有着健全的股东大会和董事会，在人力的配置上也很合理同时还能通过专业的团队对不同出资资金进行公平处理，这样就减轻了运作压力；而且投资决策工作较为谨慎，在项目挖掘、调查、评价工作时团队能突出工作的专业性，最后由董事会来决策。从劣势方面来看，一方面，投资的规模存在固化状态，被设立的资金变成了资本金，固定的总额，如果有需要增加的部分就要进行再一次的登记，在份额上出现了变化，对不同人的利益就会带来不同的影响，这样就会陷入混乱繁杂的境地；另一方面，投资决策处于缓慢的状态，缜密必然出现问题，在工作中程序过于简单；最后，过高的管理费用，致使管理工作出现各种问题。投资人的利益受损，没有起到完全的保护作用。所以，没有发挥投资人在证券投资的核心作用，导致公司型股权基金优势要比劣势多很多。

（2）对投资人的利益起到更好的保护作用。基金持有人掌握这权力，基金公司会利用招标的方法来选择管理人员和托管人员；而且表决权由基金持有人来执行。从这个可以了解，公司股权基金的管理方式对基金管理人有着更好的独立效果，因为有人员进行层层的监督和管理，这样就会对管理人员运作进行监管，以遏制不良问题的发生，导致职权被滥用的行为，为了使资金得到有效保护，确保其安全性，就要不断维护基金持有人的权益。

（3）公司型股权投资基金适用于有限合伙性和信托型。这三者在投资风险、市场准入、税收方面都能进行相互间的比较。从投资风险这一块来看，投资完成后的信托合伙型不可以参与管理，没有支配资金的发言权，风险增加；对于公司型可以参与管理，投资人都会主动履行有限责任，然而需要重点注意的是公司型投资决策是比较规范和严格的，投资风险就会小一些。

从市场准入这方面来说，信托型没有合作的公司或者企业，没有设立上的障碍，但是投资额度上却出现了明显障碍。从税收比较上分析，有限合伙性和信托型都能双重的避免征税，然而公司型会陷入双重的征税泥潭之中。从组织稳定性方面研究，公司型有着非常明显的优势。因为基金管理人员和投资人员他们身上的权利和义务是均衡的，可以将治理结构上的缺陷控制。从退出机制出发，公司型在治理结构上表现出非常完善、规整，基金股东可以进行股权的转让使基金不断退出，这样就不会对其他股东造成影响，同时，还能使公司型股权投资基金长久发展下去。因此，投资者要想在基金市场退出也是方便和较快的。

从以上几点不难梳理出，公司型股权投资基金的优势居多，劣质在税收上体现淋漓尽致。

二、公司型股权投资基金法律风险与管控措施

（一）提高风险识别意识，进行有效评估，设置科学合理的风险指标

企业在实践管控财务风险工作时，需要了解风险处于那种类型，影响的程度有多大，其影响特征体现在哪些方面，这样进行有针对的评估，同时还要从类别和等级上进行划分，然后根据出现的风险级别来做出具体的评估方案，从类别和等级上进行详细的划分，再制定出相关的有针对性的防控措施。总体上来讲，企业必须从发生频率的高低、涉及的范围、危害严重程度方面进行及时的预控，并对管理资源进行合理性、高效性配置。在预测风险的等级工作时，可以运用概率法估测或者分析法来预测其中的风险指数，其中要做好细节工作进行具体性的评估。在了解等级和风险类型的基础之上，根据具体的投资项目的业务性质对风险指标进行掌控。因为风险指标对评估结果起着决定性作用。为了使评估指标合理、科学，并且能做到覆盖面更广，可以利用财务相关数据来进行评估支持，之后对风险评估流程进行统一规范，这样能保证公司股权投资基金有可利用的相关依据。

（二）对财务管控机制实行全面性的预算

全面预算机制是现代预算管理工作中一项非常关键的内容。对基金的管控及管理都能带来效益和好的影响。预算对于公司财务管控来说有着预测和参考监督作用。由于私募资金在投资上需要较长的周期，还存在较高的回报率，风险也很大，因此受益会受到一些比较复杂的因素影响，出现变数。通过实行全方位的财务预算机制，可以降低公司型股权投资基金的风险，使其各项收益更加明确，可靠，谨慎，为企业提供真实、安全可靠的决策性数据参考，进而将预算的优势发挥出来，以在很大程度将公司型股权投资基金法律风险降到最低。

（三）综合分析投资项目

在公司型股权投资基金法律风险管控工作中，应该从风险和涉及多大的影响范围以及风险程度如何这几个方面来进行综合分析和调查。这样层层能够提出更准确的数据和资料，有助于对真实的掌握财务情况，以免投资风险的出现。在综合分析投资项目和投资系统时，要从项目的建设和运营方面来处理财务信息，对投资的风险及收益和亏损方面进行核实和汇总，并将报告明确出来。公司应该重视财务分析的结果，并且从调查指标上全面分析财务信息，并将公司的内外环境及信息资源相结合，这也难怪有助于帮助公司分析投资情况和出现的风险问题，只有前瞻性的分析，才能保证投资效益的稳定性，同时也能使决策更加真实可靠。确保公司型股权投资法律风险与管控工作强力有效。

（四）重视制定和执行投资合同，将风险责任细化

公司在管控财务风险过程走，要制定相关的财务条款，并且要严格下达责任制，将具体工作落实到个人身上，明确风险责任意识，对具体工作进行详细划分，公司要善于识别风险因素，并且制作管控的具体方案，对其股权投资基金实行动态化的监督，同时还要组建一支强有效的风险管控小组，专门管控公司型股权投资基金的法律风险。另外，要具体细化风险管理工作，保证权利和义务得到保护，为投资相关企业保驾护航，提供安全性的保障性措施。

（五）在管理阶段实行管控

管理阶段主要是指投后的管理时期，是指作为投资方的公司股权投资基金进行投资之后，以获得资本投资的增值，并且从中要获取利益，也就是有效管理被投资的企业。在工作中，股权投资基金和以投资为主营业务的企业在投资后这种管理行为与行为全面性最为突出，而非以投资为主营业务的企业、个人投资者在投资份额较小时就谈不上管理，只是履行和拥有一定的监督权利。然而在股权投资发展进程中，这种监督方式会逐步靠拢管理权，这会造成管理的差异性，出现较为广的深度蔓延下去。

投资后管理行为会按照投资行为而发生变化，特别是针对公司型股权投资基金也会随着发展而形成。在起初阶段会遇到一些问题，如果采用消极的方式去解决，就会钻投资方的积极性，接着就会引发法律问题。

（六）对基金管理者进行谨慎选择

在进行基金管理者的选择时，不仅要从人员的专业能力方面慎重考虑，而且还要考核资金操作和运作能力，同时还要从人员自身的职业道德水平，价值观等方面来了解个人情况，挖掘人员历史信息，掌握人员基本素质。同时，对于基金管理人员来说要严格一些，要定期进行考核培训，同时也要从文化知识和技术操作能力方面来不断提升人员的职业道德水平。另外，还要完善相对应的报酬体系，将个人平时工作表现及工作能力与收入相融合，建立奖励机制，对于优秀人员定期给予金钱奖励，同时还要对其进行鼓励和监督，在日后工作中不要掉以轻心，要严于律己，不断约束自己的行为，以这样相互促进，相互约束的工作环境中，不断提升自我，避免道德风险行为的滋生，给工作带来不利影响。

总之，在我国公司型股权投资基金还在成长时期，然而从目前来看我国公司型股权投资基金发展越来越快。研究和分析，并提出公司型股权投资基金法律风险与管控研究措施，对投资者的自身利益起到了保护作用，也使资本市场向快速发展方向迈进。在具体的工作中，要努力找到引起公司股权投资基金法律风险的诱因，要不断完善法律体系，实行严格把控，不断完善相关的法律制度，只有二者长期有效的结合起来，才能保障公司型股权投资基金健康、稳定、长远、可持续性的发展下去。