防范公司印章管理不当的风险

周曜竣

周律师，您好！

2017年5月，上海某建筑工程有限公司（下称“建筑工程公司”）承包了上海某地产发展有限公司的建设工程，随后建筑工程公司项目经理负责人将该工程交给包工头黎某负责施工，并将建筑有限公司项目经理部印章一枚，交给黎某使用。并规定了黎某该公章的用途，后黎某向建筑工程公司出具印章使用《承諾书》，承诺书载明印章仅用于与业主、监理之间有关技术、施工资料的盖章。2018年3月，黎某又私刻了另外一枚与上述印章相同，规格大小相同的印章。2018年7月，黎某因为该工程需要购买材料，故向我朋友钱先生借款人民币五十万元，并谎称他是该建筑工程公司的项目经理，以建筑工程公司的名义写下借据，并加盖建筑工程公司项目经理部的印章，我朋友一看是公司的印章便放心不少，遂很爽快的向黎某提供的银行卡账户打款人民币五十万元，后黎某陆续偿还借款十万元后便开始以种种理由拖延还款。时至今日仍有四十万元未偿还，并且黎某也不知去向，事后我朋友只得直接向建筑工程公司讨要该借款，此时才知道黎某在借据上加盖的印章是自己私下篆刻的，并未征得项目经理同意，请问律师，我朋友是否可以向建筑工程公司讨回这笔欠款？我朋友该如何维权？

齐先生

齐先生：

你好，根据国务院《关于国家行政机关和企业事业单位社会团体印章管理的规定》和公安部《印章治安管理办法》的规定，任何单位和个人禁止买卖印章，不得非法制作、使用印章。刻制印章需要县级以上人民政府公安机关申请办理准刻手续。按照上述办法刻制的印章为合法的印章，主要包括公司的公章、合同专用章、财务专用章、法定代表人个人章等，未按照上述规定刻制的印章为非法刻制的印章，但是，只要是公司刻制的印章对外签订合同，都会对公司产生一定的法律后果，即建筑工程公司应承担还款的责任。因此建议你朋友依法先与建筑工程公司进行交涉，若协商不成你朋友可以依法向该公司所在地的人民法院提起诉讼。

一、公司印章的分类和用途

（一） 公章：用于公司对外事务处理，工商，税务，银行等外部事务处理事需要加盖。

（二） 财务专用章：用于公司票据的出具，支票等在出具时需要加盖，通常称为银行大印鉴。

（三） 合同专用章：顾名思义，通常在公司签订合同时需要加盖。

（四） 法定代表人章：用于特定的用途，公司出具票据时也要加盖此印章，通常称为银行小印鉴。

（五） 发票专用章：在公司开具发票时需要加盖。

二、公司印章管理的法律风险

《合同法》规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。在企业的正常运营中，由于对公司印章未进行妥善管理，公司可能出现诸如盗用公司印章、在空白合同上加盖印章、随意外借印章等情况。在司法实践中，如果以公司名义对外签订合同，其法律后果应由公司承担，其行为构成表见代理（除有证据证明对方当事人对此情况系明知的除外），给对方当事人造成的损失，也应由公司对其进行赔偿。

本案中，黎某与建筑工程公司之间属于典型的不具有从事建筑活动主体资格的个人以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程的挂靠关系。挂靠人员没有从事建筑活动的主体资格， 而挂靠、违法分包、转包等关系中，施工公司为规避法律和方便实际施工人组织施工，往往赋予实际施工人项目经理等身份，但这种身份的取得显然不是基于真实的行政隶属或委托代理关系，而是为了规避法律，最高院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》规定：个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。另规定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐号的，出借单位和借用人为共同诉讼人。故建筑工程公司应承担偿还李先生朋友张先生借款的责任。

三、公司印章管理的法律风险防范

目前很多中小企业缺乏印章管理制度建设，无规可依，让印章长期处于失控状态。不仅没能做好风险防范工作，在遇到印章管理出现问题时，也无法做到及时有效的解决，给公司造成巨大损失。因此，建立健全印章管理制度是印章管理风险控制的必要前提，当然，在具体制定过程中，该制度应当明确、具体，有可操作性，要根据公司类型、规模的不同制定相应的印章管理制度，因地制宜、因时制宜的根据管理需要及时健全印章管理制度，从而为印章管理打下坚实的基础。

四、总结

综上所述，加强印章管理，能够有效的化解公司法律风险，避免不必要的责任。但是，印章管理也只是法律风险的一部分，建筑工程施工是一个高风险的施工过程，施工公司作为工程建设的主要参与方不可避免的面临着各种风险，施工公司要善于借助外部律师和内部法务的共同努力，实现公司利益最大化。

（作者单位：上海市恒业律师事务所）