独董，你究竟是谁的“麻烦”？

马传刚

都是上市公司董事长，做派却大不同

我是A公司的独立董事，常去开董事会、股东大会，董事长李先生每次见到我，说的前三句话总是离不开“麻烦”二字。 “又麻烦您过来开会了”，这是第一句。我还没来得及客气一下，他的第二句就已经开始了：“公司的这点小事也得开会，真是麻烦”。我刚要开口解释，李先生的第三句又来了：“监管机构真是麻烦人，公司开会这点小事，它也管着。”我原本还想就开会这点事说点什么，但在他的三个“麻烦”面前，我早已不知从何说起了。我从他的口气和眼神里能真切地感觉到，这麻烦二字绝对不是随便说说，而是他的真实感受。因此，我只好略带尴尬地说：“勤勉尽责是独立董事的义务，对开会这点小事，我不怕麻烦。”

李先生嫌独董给他添了不少麻烦，按照他的逻辑，如果没有独董，董事会会议就可以不用开了，只要董事们在文件上直接签字就行;但是，由于有独董在，董事会会议就不得不开，会议的程序就不得不走。所以，李先生见了我的面，就忍不住要发几句牢骚，尽管他这牢骚不是完全针对我。不过，我仔仔细细想了想，除去开会，我并没有给A公司及李先生增添其它的麻烦。每次董事会、股东大会，我都按时到会场，没让A公司驱车接过一次;开完会之后，李先生从来没组织饭局请我坐一坐、聊一聊;返程时，我是自己打车赶往高铁站，一次都没让A公司派车送过。尽管如此，一提起去A公司开会这事，我的内心多少会有点忐忑，总担心李先生见了面又念叨他的那本“麻烦经”。

我还是B公司的独董。B公司与A公司都在异地，但B公司董事长张先生与A公司董事长李先生相比，二者的表现截然不同。张先生见到我时，从不提“麻烦”二字，“欢迎您到公司来，请多提宝贵意见，请多为公司出谋划策”成了他的口头禅。每次去B公司开会，张先生总是安排专车去高铁站接我，我说没有必要，自己坐车去公司就行了，他说车已经在高铁站等着了。会议结束后，张先生总是安排一个饭局，我说没有必要，他说大家还是要在一起坐一坐，聊一聊。饭局结束后，张先生总是安排专车送我回高铁站，我说没有必要，他说车子已经停在饭店门口了。有时候饭局拖得时间长点，他还挽留我住一晚上再走，我说没有必要，他说宾馆的房间已经安排好了。所以，一提起去B公司开会这事，我的内心总是有点愧疚，总感觉自己给公司以及张先生增添了一些不必要的麻烦。

不比不知道，一比吓一跳。我总在想，A公司的李先生不是我的旧友，B公司的张先生也不是我的故朋，我与他们只是相识于市场，相交于公司，既无恩也无怨。然而，他俩对待独董的态度截然相反：李先生认为独董是个麻烦，而张先生不仅不认为独董是个麻烦，反而让独董感觉给张先生添了不少麻烦。都是上市公司的董事长，差距咋就这么大呢！

没独董公司麻烦，有独董大股东麻烦

上市公司没有独董时，当然没有李先生说的那些由独董引起的麻烦，但并不等于没有其它麻烦。公司治理结构的缺失、“三会”运作的混乱、关联利益的输送等方面的麻烦事层出不穷。有的公司把麻烦惹得更大，比如猴王A被大股东掏空，只剩下一个空壳;湖北蓝田内部人控制，留下一堆造假的烂账。为了减少上市公司的上述麻烦事，监管机构要求上市公司建立独立董事制度，旨在通过独董来制衡公司的控股股东、实际控制人，以此完善法人治理结构，促进公司规范运作，维护公司及其中小投资者的利益。

上市公司请来独董之后，掏空上市公司、财务造假之类的麻烦事少了一些，这其中多多少少有独董的功劳。同时，公司的一些大事绕不开独董了，有的还需要独董点头同意才能干。由于独董不是控股股东、实际控制人的“自己人”，在许多场合独董往往不怎么“听话”，也不大“配合”。因此，独董的到来确实令控股股东、实际控制人感受到了“麻烦”。

独董还享有一系列特别职权，比如，重大关联交易事前认可、独立聘请外部审计机构和咨询机构、可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权等，这加深了控股股东、实际控制人的“麻烦感”。

另外，独董对一些重大事项可以公开发表独立意见，比如提名、任免董事，聘任或解聘高级管理人员，董事、高级管理人员的薪酬，股东、实际控制人及其关联企业对上市公司一定金额的资金往来。如果独董就上述任一事项发表反对意见，这事十有八九就干不成了。因此，公开发表意见独董的存在，进一步加深了控股股东、实际控制人的“麻烦感”。

对内懂事对外独立，制度偏差惹麻烦

不过，一些人认为是麻烦的事，另外一些人往往认为是福音。

就独董而言，如果控股股东、实际控制人把他看作是麻烦的话，那么上市公司及中小投资者一定会把他当做福音，因为从制度设计的层面来看，独董充当着上市公司、中小投资者利益的保护神这一角色。证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》说得很清楚，“独立董事应当按照相关法律法规、指导意见和公司章程的要求，认真履行职责，維护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。”

从独董的独立性来看，独董天然地属于中小股东，独董不是公司的重要股东，独董顶多是一名持股比例不超过1%的中小股东或中小股东的关联方，这就决定了独董与中小股东的利益是一致的。从享有的一系列特别职权来看，独董特别职权的行使以维护中小股东利益为前提。从公开发表独立意见来看，独董的独立意见以维护中小股东利益为前提。

由是，不难找到A公司的李先生向我念叨“麻烦经”的答案了。

差之毫厘，谬以千里。已实施18年的独董制度也不例外。时至2019年，由于独董制度的“毫厘之差”，独董的行为往往有“千里之别”之感。突出表现就是，有的独董从控股股东、实际控制人的“麻烦”转化成了公司及中小股东的麻烦，把屁股坐在了控股股东、实际控制人一边;有的独董成了公司整体利益以及全体利益相关方的“麻烦”，完全把自己当做花瓶和摆设。那么，独董制度的“毫厘”究竟差在哪？差在独董人选主要由大股东定以及独董薪酬由公司支付上。就是说，独董的独立性存在问题。由于独立性出现了小小偏差，独董在“懂事”方面出现了大大的差距。这样一来，独董逐渐变成了公司以及中小投资者的“麻烦”，这与建立独董制度的初衷显然背道而驰。因此，当下迫切需要对独董制度进行修改，把独董制度偏差的毫厘纠正过来，把独董谬以千里的行为消灭掉。只有如此，“麻烦”才能归位，福音才能归来。

作者系瑞益资本董事总经理，“金圆桌奖”最具影响力独立董事奖得主