分类管理解决权责不对等痛点

王凯

目前，外派董事已成为股东单位参与派驻公司治理的重要手段。通过外派董事参与派驻公司决策，派出单位的战略意图可以在派驻公司得到有效贯彻。同时，外派董事对派驻公司经营信息的及时反馈，可以帮助派出单位加强监督，防范其投资风险。而对派驻公司而言，外派董事的存在可以督促其不断规范法人治理结构。可见，该类董事具有重要的意义。然而，外派董事制度在实践中存在诸多问题，最大的痛点在于权责不对等、权利远小于要承担的责任。具体说来，实践中绝大多数派出单位在《外派董事管理办法》等相关文件中规定，外派董事對派驻公司决策事项的表决由派出单位控制，即董事的表决依赖于派出单位的指示，而不能依据自身的职业操守和专业判断。但是，外派董事个人可能因派出单位的决策失误而承担法定责任。根据《公司法》规定：“董事应当对董事会的决议承担责任……致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。”如此，外派董事的权利与责任之间出现了失衡。这种权责的非均衡性，成为制约外派董事治理有效性的主要因素。为消除这一痛点，需要进一步明确外派董事的权力与责任，保证二者的均衡。

派出单位应对外派董事分类管理。实践中，不同派驻公司对派出单位的战略重要性是不一致的。当派驻公司在派出单位的战略布局中占据重要位置时，派出单位可以像当前实践中比较普遍的做法那样，要求外派董事按自己的指示表决。此时，外派董事的职权较小，其承担的责任也应相应地较小。均衡外派董事权利与责任的一种具体做法是，仿照《公司法》第一百一十二条的免责条款（经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任），可以在《外派董事管理办法》等文件中规定，若外派董事对派出单位的表决指示曾表明异议并存有记录，该董事可以免除责任，对派驻公司的赔偿责任由派出单位承担。另一种做法是，针对外派董事设计合理的董事责任保险制度。

而当派驻公司在派出单位的整体战略布局中并不关键时，派出单位便没有必要通过外派董事直接干预派驻公司的决策。此时，派出单位可将较大的自主决策权赋予外派董事。除《公司法》和派驻公司章程中规定由股东大会决策的之外，其他事项均由外派董事在派驻公司董事会中独立决策。此类派驻公司中外派董事的职权相对较大。同时，这些外派董事也根据法律规定承担因决策问题而赔偿损失的责任。可见，通过向外派董事充分授权，这种情况下外派董事的职权与责任也实现了统一。

消除外派董事的履职痛点之后，外派董事应积极地履行自己的勤勉义务和忠实义务。一方面，履行勤勉义务，按要求出席派驻公司董事会，对派驻公司的经营发展及投资计划、高级管理人员选聘等事项提出决策建议，以保证派出单位战略意图的贯彻;同时，履职过程中积极了解派驻公司的经营管理情况，并定期或不定期向派出单位反馈，从而为上述第一种情况下派出单位的表决指示、第二种情况下自己的决策提供依据。另一方面，外派董事应履行忠实义务，不得利用职务之便为自己或他人谋取利益，而应从派出单位利益出发，保证派驻公司按照派出单位的总体部署有效运行。外派董事勤勉义务和忠实义务的积极履行，既提升了这一重要治理机制的有效性，也保障了其自身权益。