2019“五一”小长假引发的劳权之问

◎周斌《上海人力资源社会保障》杂志主编、资深劳动法专家

根据《全国年节及纪念日放假办法》，为避免调整相邻周休日对正常工作生活节奏的影响，元旦、清明节、劳动节、端午节、中秋节5个法定假日逢周三时只在当天放假，不调休。2019年的劳动节恰逢周三，所以国务院办公厅曾发出通知，明确今年的劳动节只在5月1日放假一天。

过了好多年的“五一”小长假忽然消失，遗憾之余不少人纷纷提出建议。百姓有所呼，改革有所应。2019年3月22日，国务院办公厅发出《关于调整2019年劳动节假期安排的通知》，“经国务院批准，现将调整2019年劳动节放假安排通知如下：2019年5月1日至4日放假调休，共4天。4月28日（星期日）、5月5日（星期日）上班。”

这个调整充分体现了对民意、民情和民生的高度重视，但同时也引发了一些劳权方面的话题。

典型案例

劳动合同4月30日终止，未享受到五一长假补休怎么办？

老张是上海某企业职工，与企业签订了为期两年的劳动合同，履行期限为2017年5月1日至2019年4月30日。企业执行标准工时制，规定周六和周日为双休日。2019年4月30日他的劳动合同将届满终止，本来4月27日和28日是休息日，他的最后一个工作日是4月26日。

但是，根据国务院最新的五一小长假调整通知，将5月2日（周四）、5月3日（周五）调整为休息日，相应将4月28日（周日）、5月5日（星期日）调整为工作日。经调整后，4月28日成为他的最后一个工作日，而到了5月2日，他已经终止了劳动合同，也不可能再享受补休。老张向单位提出：像我这样在周日上班，而未享受到补休的职工，单位应按休息日加班费标准，支付我日工资200%的加班工资。但是老张所在的企业负责人并不同意他的说法。他对老张说，如果你4月28日上班要求加班费，干脆我们不安排你在4月28日这天上班了，你的最后一个工作日仍然是4月26日。

想不到老张还是有意见：我的劳动合同要到4月30日才终止，你们凭什么不准我在4月28日这天上班？

法律解析

4月28日调整为计薪日

首先，老张在2019年4月28日上班要求支付加班费是没有依据的。根据《上海市企业工资支付办法》中的规定，安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付。

老张所在企业规定，周六和周日为双休日，而4月28日正好是周日。就是说，若企业安排他在4月28日休息日这天工作，而又不能安排补休的，才应按照不低于他本人日或小时工资的200%支付加班工资。

但今年国务院办公厅将5月2日（周四）调整为休息日，相应将4月28日（周日）调整为工作日。老张在4月28日（周日）就是工作日上班，而不是休息日加班，所以企业不必按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付加班费。

其次，企业随意不安排老张在4月28日那天上班也是不妥当的。毕竟老张的劳动合同要到4月30日才到期终止，所以未经老张本人同意，企业也不能取消老张在4月28日上班并拒绝支付当日工资。

最后，老张的劳动合同于2019年4月30日期满终止，节后的补休他也无法享受。如果他在4月28日上班的话，公司在支付其4月份工资时，是否应该在原月工资的基础上，另外多支付一天的工资呢？

一种意见认为，企业在4月28日（周日）、5月 5日（周日）这两天安排职工上班，是根据国务院办公厅的通知，对于历月份中的制度工作日和休息日的调整。调整后这两天由原来的休息日变成了工作日，由原来的不计薪日改为计薪日，但不管一个工资支付周期内有多少个计薪日，企业支付的月工资总是一个固定的数额。企业不可能支付超过一个月工资的数额，除非安排加班。

另一种意见认为，原来双方约定月工资的客观情况发生了变化，实际上职工在原来每月固定工作日的基础上多工作了一天，且未享受到补休，所以应在原来月工资的基础上，另外多支付一天的工资。

这个问题目前法律法规没有明确规定，在执行中尚存争议。对此，企业可以在依法制定的规章制度中进行规定，或在集体合同、劳动合同中进行约定。如果没有作过规定和约定，一旦发生劳动争议，有关部门可按有利于劳动者的原则执行。

所以还是建议双方友好协商处理此事，给老张多支付一天工资或在4月28日（周日）安排老张休息。

举一反三

今年青年节无须补休

2019年五四青年节恰逢休息日，是否应有补休呢？除了全体公民放假的节日外，还有第二类部分公民放假的节日及纪念日，包括：妇女节、青年节、儿童节、中国人民解放军建军纪念日。至于半天放假时间，不硬性规定上午还是下午，各单位可以根据具体情况确定。另外，二七纪念日、五卅纪念日、七七抗战纪念日、九三抗战胜利纪念日、九一八纪念日、教师节、护士节、记者节、植树节等其他节日、纪念日，均不放假。

部分公民放假的假日里享受待遇有三个原则。第一是放假应支付工资。劳动法第51条明确规定，劳动者在法定休假日期间，用人单位应当依法支付工资。第二是上班不需支付加班工资。根据劳动和社会保障部办公厅《关于部分公民放假有关工资问题的函》规定：“在部分公民放假的节日期间，对参加社会或单位组织庆祝活动和照常工作的职工，单位应支付工资报酬，但不支付加班工资。”第三是如果适逢周六、周日，则不补假。所以2019年五四青年节恰逢休息日，用人单位可以不补假。