突破董事会“会议室氛围”

王志刚

硕士，2000年起任董事会秘书（非上市公司），2003年起任上市公司董秘，现为神州高铁董秘，“金圆桌奖”最具创新力董秘奖得主

中国上市公司董事会大多是深陷“会议室氛围”的会议型组织，以审议、监督为实际主要履职方式，与股东对于董事会的管理履职期望、相关法律规范的管理职责规定都相去甚远

伯克希尔·哈撒韦董事长巴菲特在2002年年报中写道，“为什么那些机敏正派的董事最终却以失败的悲剧收场？答案并不是法律规定的不恰当——法律一直以来都清楚规定了董事代表股东利益并对此负责，而是我们所说的‘会议室氛围。”当时，巴菲特已先后担任20家公司的董事、与近250名董事交往过，他的结论是，“可悲的是，我不得不承认，很多时候就连我自己也做得不够：在管理层提出我认为可能会违背股东利益的建议时，我多半选择了保持沉默。在这些情况下，合议战胜了独立性。”这是美国的一个公司治理现实。中国上市公司的董事会“会议室氛围”浓度之强，只需要看看监管机构的处罚案例，就知道有多少本应被否决的议案走出了董事会的会议室，我们可以归因于中国是有极为强大“和文化”的国度，也可归因于中国社会主义市场经济的特殊性，但本着“就事论事”的务实态度，对于董事会职责再认识，以及基于此认识建设董事会工作组织体系，才更为实事求是、更能推动中国上市公司治理实践的进步。

公司治理制度，有着明显的来自于政治制度的代议和权力制衡特色。中国公司法规定董事会由股东选出的代表组成（两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，董事会成员中应当有公司职工代表；国有独资公司董事会成员中应当有公司职工代表），股份有限公司董事会可以有职工代表，且明确规定了董事会的议事规则。《上市公司治理准则》规定董事会闭会期间授权董事长行使董事会部分职权。董事会俨然是一个会议型组织，但无论是从公司的治理实际工作，还是法律规则的其他条款来看，董事会都不应是一个议事机构。

中国公司法规定董事会共十一项职权，其中执行股东会的决议、制订增减注册资本及发行公司债券的方案、制订公司合并分立解散或者变更公司形式的方案、制定公司的基本管理制度，都是具有极强管理属性的职权；对公司经营计划和投资方案、内部管理机构设置的决定，也是要在充分了解公司经营管理状况基础上做出具体管理决策。中国公司法对上市公司这种特殊的股份有限公司，采另行列示董事会职权。实务中的规范（政府部门的规范性文件）——证监会的上市公司章程指引，在公司法规定的公司董事会职权外，又增加了“在股东大会授权范围内，决定公司对外投资、收购出售资产、资产抵押、对外担保事项、委托理财、关联交易等事项”、“管理公司信息披露事项”、“向股东大会提请聘请或更换为公司审计的会计师事务所”、“听取公司经理的工作汇报并检查经理的工作”，都是具体管理事项的决策和具体管理工作的执行。而现实情况是，中国上市公司董事会大多是深陷“会议室氛围”的会议型组织，以审议、监督为实际主要履职方式，与股东对于董事会的管理履职期望、相关法律规范的管理职责规定都相去甚远。

任何宣示的权力，如果不能落在具体的执行机构，都不过是纸老虎式的权威。笔者以为，中国上市公司董事会的管理职权，必须通过董事会工作组织体系的建设来实现。通览相关法律规范，上市公司董事会以集体决策和专项执行为特点，履行对公司的全面监管职责。以董事会和董事会专门委员会从不同层级对公司重大事项进行审议和监督，并以董事长为代表，以董事会专门委员会和独立董事为重要管理主体，以董事会秘书和董事会办公室、内控审计部门为执行主体，以维护全体股东利益为出发点对公司各类重大事务进行管理。

2018年9月，中国证监会发布新的《上市公司治理准则》，在强化上市公司治理机构建设方面，监管机构迈出了谨慎但可喜的一步。新准则从整体上明确了董事会对重大事项的集体决策，保留了董事会闭会期间董事长根据章程经授权行使董事会部分职权，同时明确规定不得将法定由董事会行使的职权授予董事长、总经理等行使。在董事会行使权力方面，进一步明确了董事长作为董事会“代表主体”的角色特点。

新准则完善了独立董事的“独立性”规定，对独立董事履行职责提出了充分知情、年度股东大会报告工作、冲突情形下的主动履职，细化了独立董事的履职要求，从而提升了董事会管理强度。新准则更大的亮点是，把独立董事占多数并担任召集人的董事会专门委员会地位强化，职责明确。准则将原规则规定“可以”设立董事会审计委员会改为“应当”设立，并明确审计委员会的召集人“应当”为会计专业人士。这与以前仅规定公司董事会可以按照股东大会的有关决议设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会不同，新准则以部门规章将上市公司董事会审计委员会的设立作为强制性的义务。

新准则规定，“专门委员会对董事会负责，依照公司章程和董事会授权履行职责”，对于专门委员会的提案由董事会“审查决定”改为“审议决定”，明确了专门委员会的提案权，为专门委员会的职责打开了更大的管理自治和创新空间。审计委员会的主要职责由对内外审计的沟通监督，改为“监督及评估”外部审计工作、内部审计工作、公司内部控制工作，增加了评估等管理实际工作。但董事会战略、提名、薪酬与考核等专门委员会的主要职责基本没有变化。

此外，新准则“董事会的构成和职责”新增了设立董事会秘书的条文，对董事会秘书作为董事会工作机构的设置和职责做了规定，从执行和操作层面强化了董事会管理工作体系。

治理准则是上市公司治理方面最重要的法规性文件，本次修订是在保留原有规范化管理要求的基础上做的适度调整，考虑到了资本市场变化和公司治理的发展趋势，但在董事会工作组织体系的建设上创新比较少，在增强董事会在公司治理中的核心作用方面亮点并不多。准则新增了鼓励董事会成员的多元化的规定，但對于如何多元化并没有更细化的指导；在董事会专门委员会的设立和职责上，也并未超出上市公司治理的实际状况。

突破巴菲特所说的“会议室氛围”，还有很长的路要走！