公司法改革中商法思维的引入和运用探讨

2018-12-23霍晓霏中国铁路太原局集团有限公司党校

新商务周刊 2018年17期

文/霍晓霏，中国铁路太原局集团有限公司党校

1 引言

在法治思维和法治方式的推动下，我国的法治建设也在逐步的完善，在这样的背景下，商法思维的理论得到了社会的极大重视。在2013年我国完成了公司法的改革，但是也仅仅只是对公司资本的缴纳制度进行缓化处理，并没有实质性的突破，在公司法再次修改的过程中引入商法思维，使得公司法当中的一些具体问题得到了系统的阐述。那么在未来的公司法改革当中，应当要怎样引入和运用商法思维呢？公司应当要以单位规范适用在理论和实践中存在的争点为切入点，对商法思维的意义和内容体系进行全面的分析和理解，并在此基础上引入商法思维，将其运用到具体的问题中。由此可见，加强公司法改革中商法思维的引入和运用的分析是非常具有现实意义的。

2 商法思维的概念和独特性理念

2.1 商法思维的概念

商法思维实际上就是指商法领域中的法律职业者，主要包括商法立法者、法官、律师以及仲裁人员等特定的从业思维方式。简单来说，也就是法律职业者在从事商法职业的决策过程中按照商法的逻辑对问题进行分析和解决的思维模式。但是，由于我国目前对于商法思维的认识还没有形成统一，对于商法思维的内涵我们可以从商事自由、交易的便捷化、保护营利和安全化等方面入手分析。

2.2 商法的独特性理念

目前，我国的商法规范体系的构成主要为：单行商法和民法中的商法规范。其主要的特征表现为民商不分的混合立法模式，这主要是因为在民事立法当中商事关系对于法律调整较多，设置了很多的商法规范，而商事单行法可以有效的满足目前我国市场经济下对于法律调整的需求，为公司的正常运行提供了有效的保障。在公司法的改革当中引入商法思维，并运用商法体系，可以在公司内部建立起一般性的规范，从而使得商事部门能够有科学的法律指引。

在商法思维当中其核心精神为商法理念，商法思维的运行是在商法理念的指引下进行的，只有这样才能够正确的使用商法思维去解决具体的问题。商法的独特性理念主要体现在以下几个方面：①营利为本，公司的运营主要以营利为目标，在商法当中也明确的体现出了这一点，这也是商法有别于其他民法之处；②商人自治，这主要因为商法属于私法，在商事活动当中，只要不违反法律，商人是可以根据自身的要求来制定相应的条款的；③效率优先，商法可以根据市场经济的发展进行相应的调整，一些以效率优先；④保证安全，一切的商业活动都是以营利为目的的，因此，在商事交易中会存在一定的风险，而商法可以有效的降低这些放线，确保交易的安全性。

3 商法思维在公司法改革中的应用

3.1 强化公司法的体系理论

公司法是理性法，因此，在其设计的过程中需要遵循法律的基本规律。公司法在制度和规范等方面应当要是根据自身的实际情况进行恰当的管理的，但是我国以往的公司法的改革过程中都是在行政权力的强行介入下进行改革的，不利于我国公司法的科学化和体系化。比如：在我国公司制度的发展过程中，由于受到了管制主义的限制，使得债权人的利益处于被动的为，即便是公司法当中建立了法定的资本制，但是在保障债权人的利益方面还是没有什么实质性的进展，并且通过送死资本缴纳制度的改革，债权人的信用方面已经从资本转型成为资产，这样的制度在公司体系当中是否还有存在的必要性，这非常的值得人们进行深思[2]。在公司改革当中引入商法思维，运用商法独特性理念的，可以为公司法具体条文的设计提供理论依据，理清公司法之间的意义。

3.2 突出公司法的部门法特性

在公司法的改革当中引入商法思维当中的商人自治的理念，可以有效的确保公司的自治。例如：公司的股票类型、缴纳数额、利润分配等这些不需要外部人员参与的事项都可以将其列入为公司章程调整的自治事项当中，也就是可以排除公司法，这主要是因为公司法属于团体法，在事项的表决过程中大多以少数服从多数的方式进行表决，在对章程进行修改时，需要组织股东大会进行表决才能生效，而对于一些存在异议的股东是不具有效力的。针对这样的现象，在运用公司法的过程应当要根据公司的实际情况，对其进行规范，而不是将公司法进行生搬硬套，商法思维中的遵循外观信赖原则就非常的适用于公司法的规范设计中，可以有效的调整公司法当中的法律关系，减少公司的利益纠纷[3]。另外，从商事交易的安全角度出发，必须要充分的考虑公司法的规定，例如：在对股东资格的确认、公司对外担保合同效力评价和表见代理等相关的规范进行设计时，就需要对本人和行为之间的关系进行充分的考虑，而商法思维当中的商人自治和外观信赖原则都可有效的确保公司法在商事部门当中的特殊性。