业绩补偿承诺的风险分析

□张旭阳 张 青

我国公司并购，尤其是跨境并购，随着国家经济实力的增长以及对外贸易的繁荣而再掀高超，企业并购过程中的业绩承诺及其补偿机制伴随着并购热潮，成为了并购领域最为关注的焦点之一，并购过程中达成的业绩承诺约定及相应的补偿机制是否能够切实保护收购方的利益，同时达到并购的协同效应成为了并购过程中的一大风险点，因此，理清业绩补偿承诺过程中的主要风险，在当下的并购热潮下，意义更加明显。

一、业绩补偿承诺的含义

业绩补偿协议，又被称为盈利预测补偿协议、业绩承诺或利润补偿协议，业绩承诺协议的本质是一种对赌协议，是在并购重组活动中，并购交易双方对于未来的不确定性而签订的一种合约（宁清宇，2015）。在业绩补偿合约条款中，如果约定条款触发，并购方将可以行使合约中约定的权利；如果约定条款没有被触发，则并购方有权行使协议中规定的另一种权利。一般情况下，在并购重组中，并购双方主要进行约定的条件为并购后被并购公司未来的盈利状况，这也是并购主要的风险点之一。并购发生后，如果达不到约定的盈利条件，则被并购方按照业绩补偿协议，必须给予并购方一定的现金补偿或其他形式的补偿，例如：股份补偿，这样的协议就被称为业绩补偿承诺协议。

业绩补偿协议可以在一定程度上约束被并购双方的行为，从而达到并购双方都获得并购效益的结果，从而降低并购风险。在并购活动产生的过程中，由于并购双方对标的资产的信息知晓程度以及辨别的标准不同，对于标的资产的并购估值相差非常大，围绕估值并购双方往往进行激烈的商业博弈而不是进行理性、客观公正的价值判断。这种情况下，并购方为降低自己的并购风险，希望通过与被并购方达成并购完成后的业绩补偿承诺来对冲自身的并购风险，反观被并购方，其愿意达成并购补偿协议的动机往往是为了向并购方传递标的资产质量良好的影响，建立并购方的并购信心，从而保障并购行动的顺利进行。因此，业绩补偿协议在企业并购交易中被广泛应用。

一般而言，业绩补偿方式包括：现金补偿方式、股份补偿方式和现金与股份结合的混合方式。现金补偿方式主要是被并购方未满足约定业绩指标时，通过支付现金的方式补足业绩差额。股份补偿方式主要是指被并购方未达到约定业绩指标时用支付股份的方式补足业绩差额。混合补偿为两种方式的结合。随着并购活动的频繁，业绩补偿协议在实务中的应用也越来越多，虽然其存在的目的是为了缓解并购风险，但这种机制自身存在的的一些风险往往为并购方所忽视。

二、业绩补偿承诺主要面临的风险

（一）公司治理的风险

虽然双方签订业绩补偿承诺协议后，可以依据约定的企业经营业绩对并购交易金额进行修订，从而实现双方共赢。但是，并购整合过程中产生争夺管理权问题将增加公司治理风险。并购是否成功的关键指标之一是指并购后的企业是否成功形成经营协同效应，业绩补偿承诺给予被并购方原管理层一定的经营自由度和权限，这样的设置在并购双方经营管理理念不统一的情况下，将会产生公司治理风险。业绩补偿承诺机制的生效在于并购方与被并购方之间的相互信任，尤其是并购方对于被并购方的权利支持。但在矛盾产生时，并购方对于被并购方有绝对的控制权，完全可以将下方的权力收回，这样的安排极易造成被并购方在权利和义务上的不对等，由于并购方对于被并购方实际情况的了解程度较低，盲目的干涉必然产生管理风险，双方围绕管理权问题的争夺将放大这种管理风险，企业的正常发展，阻碍企业的业绩增长，最终导致企业经营失败，业绩补偿承诺也将无法实现。

（二）经营风险

被并购方为了实现业绩补偿承诺约定的业绩条件，往往会不顾一切冲击业绩指标，这样的做法使企业无法进行长远的战略规划，错失战略机遇，最终丧失原有的竟争优势，从而对并购双方都造成损失。在业绩承诺协议中涉及到承诺事项，往往需要进行量化，量化的指标通常为企业相关的财务指标，一般而言如果被并购方达到了约定业绩则无需进行补偿，从而获取高溢价；但一旦没有达到相应的指标要求就必须要进行补偿。在盈余压力下，被并购方往往会选择短期获利的经营方式，忽视那些能为企业带来长远利益但收益较慢的产品创新、技术升级、人才储备等经营活动，从而背离了企业成长发展的宗旨，为企业今后的正常经营留下隐患。

（三）估值风险

业绩补偿协议在理论上讲，其最终目的是为了“双赢”，但在实务中，有了业绩补偿协议，反倒会促使被并购方的估值采取高溢价，由此给并购方带来潜在的风险，再加之并购估值包含了相当的主观因素，因此估价存在普遍溢价现象，完全背离了并购正常的市场原则，为并购方带来估值风险。

（四）法律风险

业绩补偿承诺需要签署相关的协议，协议自然无法规避各种法律纠纷，鉴于我国业绩补偿承诺方面相关的法律制度建设以及存在的漏洞，由此带来的风险也需要加以考虑。尤其在业绩补偿承诺协议的签订条件、规范、相关条款、责权力划分、监督惩罚等方面需要进行清晰的表述。但现实是，我国企业在这一方面还需要完善，尤其是中小企业，协议的不规范往往会为企业带来潜在的诉讼风险，进而影响并购双方的发展。

三、结论和建议

随着并购重组在我国的迅速发展，业绩补偿承诺面临越来越多复杂的风险，这要求企业在参与并购的过程中，需要提高风险意识，在经营、估价、法律、治理等方面应重点考虑，要站在长期的角度去看待问题，确保并购业绩补偿协议机制能够顺利发挥作用，使双方在并购行动中获得“双赢”。

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