论公司章程对企业法律风险预防的影响

李阳

企业法律风险，是指企业在法律行为实施过程中，由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的与企业所期望达到的目标相违背的不利法律后果发生的可能性。法律风险不等于违法风险，但所有导致法律风险的行为都具有不规范性。企业法律风险在外延上与企业的经济活动和经营管理密切相关，它泛指企业在经济活动和经营管理中可能发生的一切法律风险，包括企业管理人员违法犯罪风险、合同法律风险、知识产权法律风险、企业侵权纠纷法律风险和劳动关系法律风险等。公司章程是公司的“宪法”是公司的根本，因此公司章程可以从根源来解决企业因自身原因而产生的法律风险。

公司章程是依法制定的规定公司的组织活动和活动基本规则的书面文件，是股东共同意志的体现，对公司、股东、董事、监事及高级管理人员都具有约束力。公司章程的内容一般被分为绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项，绝对必要记载事项是指法律明确规定每个公司章程都必须记载的法定事项。公司法对于公司的结构以及决策议事规则都有专门规定，而公司的结构与议事决策规则对于公司预防法律风险也至关重要，关于绝对必要记载事项还需要明确一点，那就是公司章程缺少其中任何一项或者其中任何一项记载不合法，公司章程将归于无效。相对必要记载事项是由法律列举的，由公司章程规定人自行决定是否予以记载的事项。任意记载事项是指法律并无规定，是否记载于章程由公司章程制定人根据公司实际予以抉择的事项。以上是对企业法律风险与公司章程的基本认知，从基本认知可以得出这样一个基本结论，那就是公司章程对企业法律风向的预防主要是从内部进行的，接下来本文将讨论公司章程如何从内部预防企业法律风险。

上文提到，一般理论认为企业法律风险产生的原因有企业管理层权力失衡及滥用、企业违规操作以及他方信用缺失，其中企业管理层权力失衡及滥用与企业违规操作属于企业内部问题。依照信托理论，股东作为所有者，以委托人的身份将信托财产交给信托人（董事、监事、高管人员）經营管理，董事、监事、高管人员必须最大限度地符合委托人的心愿和受益人的利益，不可以从中牟取自己的私利，或者利用信托财产为第三人牟利。然而，公司董事、监事、高管人员因其人性的天生弱点决定了其极易将权力作为一种谋取私利的工具，从而损害把委托人的利益。当然，监事会或其他监督主体没有发挥应有的制约作用，对权力的监督不力，也是一个重要原因。

从企业管理层权力失衡及滥用、企业违规操作这两个引起企业法律风险的要素分析，我们可以进一步将其具体为：1.内部决策因素。决策是行动的先导，是企业在对预期利益和风险进行分析后的行动抉择。决策如果是正确的，企业将获利，反之将承受不利后果。企业在决策时必须考虑到法律对决策内容的相关规定。2.内部制度因素，现代企业的管理离不开科学的管理制度，离开制度，企业的行为就不能统一，必然导致法律风险。建立健全科学、严密、统一的管理制度，是企业避免法律风险最有力的保障。3.内部人员因素。企业的经营都是由内部人员来完成的，企业人员的素质高低，思想水平和业务能力是企业的风险因素。法律风险存在于运营的各个环节，企业管理者和员工对政策的理解和实施能力水平的差异，是即使有着良好制度的企业却仍然会陷入法律风险的主要原因。内部决策因素与内部制度因素正好是公司章程中法律规定的绝对必要记载事项，但是公司法对其规定只是方向性大概的规定，并为做出具体要求，这就要求公司章程制定人在制定公司章程是要对决策制度与制度设计方面要仔细考虑，不能使其存在缺陷从而给公司带来法律风险。

针对上述分析，我认为公司章程可以从这些方面做出专门的规定，是公司章程起到预防企业法律风险的“定海神针”：

1.加强权力制约和内部规章制度建设

公司章程可以在监事会之外另行设置专门的风险监控部门。由于法律风险主要来自企业内部，因此，防范措施也要从企业自身做起。企业应形成完善的内控机制，包括风险管理预警体系、业务经营管理体系和监督体系，重视建立相关执行和监督部门，时刻关注国家有关监管措施和法律政策的变化，组织、督促各职能部门和分支机构建立健全内部控制制度，并加强对企业管理层的职务监督，防止其权力滥用，从而实现企业内部自我监督和约束。

2.建立法律顾问制度

将法律顾问制度也纳入公司章程之中。国务院国资委于2004年4月公布了《国有企业法律顾问管理办法》，在国有企业中开始推行企业总法律顾问制度，强调了企业法律顾问“以事前防范法律风险和事中法律控制为主、事后法律补救为辅”的工作原则。国内外的实践证明，企业自身不懂法、不用法以及被违法、违约行为侵害，是产生企业法律风险隐患的重要原因之一，因此，开展企业法律风险防范工作，首先就要从企业自身入手，来建立法律风险防范制度体系。

3.建立企业内部考核制度

在公司章程中对企业法律风险预防规定专门的考核制度。通过考核提高企业负责人对于学习预防企业法律风险相关知识的积极性。这样从两方面双管齐下可以保证企业倡导提高法律意识的政策可以落到实处。

以上是我对于如何通过在公司章程中做出相应的规定从而加强企业预防法律风险水平的一些看法。有效防范企业法律风险，是企业参与市场竞争的客观需要。有效防范企业法律风险，是构建和谐社会和依法治企重要组成部分。企业作为社会的一个重要组成部分，其生产经营状况对社会稳定起着重要作用。企业经营状况不佳，下岗失业人员增多，势必影响社会稳定，对构建和谐社会起着一定的阻碍作用。而依法治企，防控企业法律风险，可以有力地推进构建和谐社会的进程及企业健康发展。但是企业法律风险是无法完全避免的，企业只能在实践中不断总结经验，不断学习其他企业避免法律风险的经验从而提高自己预防法律风险的水平。