公款打赏主播， 该退钱吗

自2015年10月到2017年2月之间，江苏镇江某房地产开发公司会计王某，利用自己的职务便利，通过支取、提存或电汇等多种形式，将单位资金930余万元公款挪作他用。据王某供述，截至2017年2月中旬，他向各个直播平台一共充值了766万左右，打赏多位女主播。2018年5月15日，王某被判处有期徒刑7年，并处没收财产20万元，偿还所有侵占款项。日前，其中一位女主播冯提莫表示，看看是否能找到办法将王某刷给自己的礼物依法退还回去，也希望执法单位能够通过正常渠道联系到自己。会计挪用公款打赏主播，钱能退吗？

正方：

物权法第24条规定：船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。2014年最高法《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第11条：第三人善意取得涉案财物的，执行程序中不予追缴；作为原所有人的被害人对该涉案财物主张权利的，人民法院应当告知其通过诉讼程序处理。这就是善意取得制度，目的是为了维护正常交易秩序、保护善意第三方的权益。所谓善意，指的是取得人对出让人的无权处分不知情、无恶意，即没有串通或欺诈行为。平台与女主播不可能知道王某打赏的钱是挪用的公款，就像小偷用偷来的钱去不知情的店家那里买东西一样，平台、女主播或店家都是善意第三方。

反方：

第三方善意取得有一些构成要件。首先，受让人受让该财产时是善意的。一般推定受让人是善意的，由原权利人对受让人是否具有恶意进行举证，如果不能证明其为恶意，就推定其为善意。这一点平台与主播是满足的。其次，以合理的价格有偿转让。如果是无偿受让财产，受让人取得了财产，返还其取得的财产并没有使其财产权益遭受损失。故而受让人在取得财产时，必须支付合理的市价才符合善意取得，无偿取得财产不符合善意取得。显然，女主播接受王某的打赏，并没有对等付出什么，是无偿受让财产，不应该算善意取得，应予以退还。

正方：

小偷观看广场上卖艺人表演，并用偷来的钱打赏卖艺人，难道原所有人能要求卖艺人退还吗？观看者觉得表演对自己有价值，并自愿掏钱给付，也是一种购买行为。所以，打赏不能视为无偿赠与。同样，王某观看平台上主播的表演，用挪用的公款打赏，是因为王某觉得主播的表演对自己有价值，并自愿掏钱给付，理应算购买，而不是无偿赠与。主播是善意第三方。

反方：

观看者看平台上主播直播，可以打赏，也可以不打赏，可以打赏很多钱，也可以打赏很少钱，所谓的表演并没有一个固定的价格。商店卖东西，同样的东西对不同的人价格是一样的，这就是市价。平台上主播的表演是免费的，单就这一点而言也不构成买卖行为；不同的观看者打赏看心情、从不固定，显然是无偿赠与，说一个商品或服务有无数个市价，逻辑上讲不通。

正方：

首先，同一商品对不同的人有不同的价值，理论上可以有不同的市价。其次，王某也不是直接给主播送钱，而是通过购买直播平台提供的虚拟礼品，然后在观看直播时送给女主播。就此而言，王某与平台之间的买卖关系是成立的，虚拟礼品也是商品吧？法院的判决是让王某“偿还所有侵占款项”，并没有要求平台或主播退钱。何况，相关交易已纳税，钱要退也难。

反方：

购买平台虚拟礼品再打赏、兑换平台虚拟货币再打赏与直接用钱打赏，本质是一样的，虚拟礼品或虚拟货币不改变行为的性质。关键就看法院怎么界定打赏行为，到底算购买还是算赠与？对行为的定性决定这笔钱该不该退。冯提莫本人愿意退。就看执法单位是否有后续动作。

【点评者说】谁会要求女主播退钱？法院已判决王某向公司“偿还所有侵占款项”。王某还得起，事情就结束了。如果王某还不起，该公司会以原所有人的身份要求平台与主播退钱吗？