趣谈《公司法》中有限责任公司的创建

吴 妍

（750004 北京市中银（银川）律师事务所 宁夏 银川）

一、趣谈公司的形象定义

公司是一个法律上拟制的一个人。通常意义上的人指的是自然人，公司是拟制人。人类统称自己为人，人又通过一定的幻想或者制度拟制出其他人，以各种可能的形式存在，用于满足各种需要。公司就是这样一个拟制的“人”。自然人的一生包括孕育胎儿、出生、成长、生病、死亡等阶段，有自己的性格。公司作为一个拟制人，也是会经历同样的阶段，有的公司一生幸福，有的公司一生坎坷。公司的一生很漫长，公司的一生也可能很短暂。

二、趣谈公司的注册

公司讲究注册登记地，在哪儿注册，公司的国籍就属于哪儿。同样，公司也是有不同国籍的，有美国的，有法国的，我今天要讲的是具有我国国籍的公司，并且我要先从它的出生讲起。讲起公司的出生，又得从公司的孕育开始 。如果把公司的设立行为比作公司的十月怀胎，那么完成各项登记则预示着公司的出生落地。

三、趣谈有限责任公司的设立条件

就像自然人有性别一样，我觉得公司绝对也是有性别的。正如人的性别不同——只不过人的性别是不能自己决定的，而公司的性别我们却可以根据情况在孕育它的时候决定，甚至成长到一定阶段还可以根据需要进行变更。设立公司可以选择设立有限责任公司还是股份有限公司。在我国公司设立阶段只能选择设立这二种公司形式之一，换作其他形式就不符合《公司法》的规定了。

（1）有限责任公司设立股东必须符合法定人数，绝大多数公司在成立之初都是以有限责任公司的形式设立。有限责任公司，由50个以下股东出资设立，不能超过50个人，可以是一人，例如一人有限责任公司，当然这里出资的人可以是自然人也可以是拟制人，即公司给公司出资作股东，相对自由。

（2）有限责任公司设立必须有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。有限责任公司注册资本为在公司登记机关登记全体股东认缴的出资额，除了法律、法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，也就是说如果对拟制人没有特别要求的话，不需要一分钱就可以设立一家有限责任公司。而股份有限公司相比较则程序比较复杂，设立要求较高，能够满足条件的很少，通常设立之初不选择直接以股份有限公司的形式设立。

（3）有限责任公司注册资本认缴不是空头支票。以为设立时是认缴制度，可以在成立的时候先不交，之后就不用交了吗？这是一份有法律效力的承诺，如果之后不缴纳认缴的出资，不但需对公司承担违约责任，还需要对债权人承担连带责任，这里的空头支票不是白开的。

（4）有限责任公司设立，股东在设立有限责任公司时须共同制订公司章程，应当重视公司的制订。司章程是股东之间对今后公司管理的一个契约，章程部分约定的条款效力甚至超过了《公司法》的一些规定，如《公司法》部分条款中经常会出现“但是公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”公司章程的重要性不言而喻。如果不重视公司章程的制订，关键的时候可能就会后悔莫及，我遇到几个股东僵局的案件，在这几个案件中很多关键的地方都缺少了公司章程的约定。如果当初公司章程中对相关僵局问题的解决进行了约定，可能就会好处理了，可惜没有如果。

（5）有限责任公司须设立有公司名称，依法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。好的名字，让人很容易就能记住。与自然人不同的是公司这个拟制人在出生前就必须要起好名字，而且还不能重名，否则就无法通过登记。一个公司的名字是很有讲究的，不但要好听好记，还要让人明白是做什么的。我个人认为，一个好的名字对一个公司的一生非常重要，将伴随公司的一生。公司名字在今后的经营中也可以变更，只要符合相关的登记规定，公司变更名字是没有次数限制的。

（6）有限责任公司设立必须建立符合公司要求的组织机构：股东会、董事会、监事会。股东会是由全体股东组成的，这个机构是通过开会这种形式存在的，当然在全体意见一致的情况下，也可以书面形式决议通过。股东会是公司的最高级组织和核心，相当于自然人的大脑。股东会是公司的最高权力机构，在一个国家层面上来看，相当于全国人民代表大会，公司的一切安排和运营都是围绕股东会的内容开展的。董事会则是负责执行股东会决议的公司机构，注意我在这里讲的是董事会，而不是董事长，一个是机构，另一个是职务。有限责任公司也可以不设立董事会，直接推举一名执行董事。监事会则是主要对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，关键时刻还可以提议召开临时股东会会议，甚至代表公司提起诉讼。

（7）有限责任公司设立须有公司住所，工商部门绝不容许一个流浪公司进行注册。自然人想要一个家，但有可能从小流浪，居无定所，有限责任公司设立却要求必须有固定的住所。为了保护债权人的利益和行政机关开展监督管理工作的需要，公司的住所必须要固定，公司运营过程中如果有变更，必须要办理变更手续，否则不在注册的住所办公则可能会受到处罚。

（8）有限责任公司设立需任命公司法定代表人，确定经营范围、注册资本等。除具备以上设立有限责任公司的基本条件，设立公司还需要根据设立公司的目的确定经营范围、注册资本，选举公司法定代表人，这些都在公司章程中就要体现。很多人可能以为，公司的法定代表人就一定是公司的股东，这是一个误区，法定代表人可以是公司的股东，也可以不是公司的股东。股东身份和公司管理人员身份是不同的，应当要有所区分。

（9）有限责任公司的嗷嗷落地出生，重视公司的设立阶段。有限责任公司的孕育工作完成后，接下来应当依法向公司登记机关申请设立登记 ，符合《公司法》的设立条件，依法登记为有限责任公司。依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期，拟制人公司出生落地了。它的人生才刚刚开始，它的性格开始塑造，但在它怀胎的日子里，有些命运却已经注定了……