浅议对渔船“有证未带”的行政处罚

渔政部门在查处渔船违规行为时，经常会遇到一些渔船“无证”出海。对这种情况，有的部门把“无证”出海按未依法取得渔业捕捞许可证行为来处罚，有的部门要求限期提供渔业捕捞许可证，限期内能提供的不予处罚，处罚结果大不相同。如何正确区分“有证未带”和“无证”这两种行为，在这里我们简要的分析一下。

“有证未带”作为“无证”处罚

这里所说的“有证未带”是指渔船未携带《渔业捕捞许可证》，“无证”是指未依法取得《渔业捕捞许可证》。

《渔业捕捞许可管理规定》（农业部令2013年第5号修订）第三十五条规定：未携带渔业捕捞许可证从事渔业捕捞活动的为无证捕捞。根据《渔业行政处罚规定》（1998年1月5日农业部第36号令发布，根据《中华人民共和国农业部公告第2433号》，该规章仍然有效）第八条有关规定，未携带许可证进行捕捞的，按本条规定处罚。《渔业法》第四十一条规定：未依法取得捕捞许可证擅自进行捕捞的，没收渔获物和违法所得，并处十万元以下的罚款；情节严重的，并可以没收渔具和渔船。

综上，不难看出对“有证未带”捕捞行为的处罚依据就是《渔业法》第四十一条对“无证”捕捞行为的处罚。对“有证未带”捕捞行为的处罚虽在《渔业法》中未设定，但《行政处罚法》第十二条规定：“尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。”因此，在法律、行政法规对“未携带许可证捕捞行为”未设定行政处罚的情况下，农业部通过出台《渔业捕捞许可管理规定》、《渔业行政处罚规定》两部规章对此违反行政管理秩序的行为设定了处罚，渔政部门若依此做出行政处罚是合法的。

“有证未带”区别于“无证”

首先，从性质上看《渔业法》意义上的“无证”属于未依法取得行政许可的行为，“有证未带”属于已经依法取得行政许可，但违反了许可证使用规定的行为，两类违法行为有本质的区别；其次，从社会危害程度来看《渔业法》意义上的“无证”行为侵害的客体是公共渔业资源的所有权与收益权，同时还违反了行政管理秩序。“有证未带”因依法取得了捕捞许可，只违反了行政管理秩序，因此“有证未带”与“无证”两类行为违法的性质、社会危害程度有所不同。根据《行政处罚法》第四条规定：设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。因此“无证”属情节严重的违法行为，可以重处；“有证未带”属于情节较轻的违法行为，应从轻处罚或免罚。

严厉打击合理对待

根据目前有关渔业法律法规规章，渔政部门在处理“有证未带”案件过程中，应本着处罚与教育相结合的原则，灵活运用自由裁量权，给予相对人改正机会，责令其补送《渔业捕捞许可证》以供检查，酌情减轻或免除处罚。渔政部门也应通过现代化、信息化手段予以核查渔民是否已取得《渔业捕捞许可证》，以严厉打击真正的“无证”捕捞渔船。

同时建议农业农村部加快修订《渔业捕捞许可管理规定》、《渔业行政处罚规定》两部规章，对“有证未带”即未携带《渔业捕捞许可证》捕捞的行为从轻处罚或免罚；或者建议在修订《渔业法》时，把对“有证未带”的处罚上升到法律、法规之中，以便区别社会危害性及情节，合理对待相对人。