国际工程与法律风险关系研究

闫宏光

摘 要：近年来随着全球经济一体化的发展，各国间的合作越来越紧密，加上国内市场竞争变得日益激烈，各行业各大公司均着眼于积极开拓海外市场，在国际工程承包这个广阔的发展领域中寻求一席之地。我国加入WTO以来，对外工程承包呈现出高速发展的良好势态，工程承包能力的不断上升，大型项目数量的持续增加，承包项目结构的不断优化，涉及交通、电力、通讯、电子信息等领域的项目合作逐步实现从数量规模型向质量效益型转变。但与此同时，随着国际工程项目数量和质量的提升，新的风险也越来越多，其中尤为重要的就是法律风险。很多承包商在目标国承包工程的过程中，由于对当地政策与法律法规的不熟悉，加上自身经验的缺乏，一些意料之外的事件常常发生，极大地增加了工程成本，甚至会导致整个项目的失败。因此国际工程承包管理过程中的法律风险防范显得十分重要。

关键词：国际工程；法律风险；防范对策

一、国际工程概念及承包法律依据

国际工程概念

工程管理就是通过实现人力、物力、财力等各方面因素的协调，最大化利用项目有限资源的过程，主要的目标就是要提高项目工程质量。国际工程即对外工程，是指通过与多个国家的企业合作，按照国际上通用的项目管理模式进行工程建设与管理的过程。

二、国际工程承包面临的国际法律风险

（一）合同相关法律风险

1、合同条约理解差异风险：不同的企业，尤其是来自多个国家的企业对共同合同的理解存在着一定的差异，尤其是在工作范围边界的明确、工作接口界限的划分、投标时对招标文件及业主要求的理解三个方面。工作范围边界不明确是指工程中各环节范围方面的定义不清晰；工作接口界限划分问题是指由于各系统间接口较多，工作范围和责任会出现接口模糊，分包商之间可能会出现相互推诿，甚至交叉部分无人问津的局面；投标时对招标文件及业主要求理解错误是指承包商对合同中的一些内容在理解上与业主产生了不同，但都没有过问，最终导致问题的出现。

2、合同内容相关法律风险：合同的内容是合同相关法律风险的集中点，尤其是与工程质量、价款、工期有关的内容。质量、价款、工期三者是承包合同的实质条件，如外在突发变动造成的工期延误和工程成本的增加，如果业主不愿意补偿，承包商可能为了维护自身利益而终止合同。另外，工程建设中的质量瑕疵或工程质量事故是风险的主要来源，如果只是质量瑕疵，在工程尚可返工修复的情况下，承包商仅需承担民事责任，如果承包商在工程建设中因施工过错导致了质量事故的出现，承包商除要承担民事责任外，还会涉及行政甚至刑事法律责任。

3、事故索赔风险：国际工程事故主要包括普通事故与安全事故，可能承担的责任如上所述，而事故发生后处理索赔问题时的依据不同会引起无法确定责任是业主还是承包商的情况。

（二）劳工相关法律风险

承包商在开展国际工程承包时经常遭遇劳工风险，其原因主要是如下三个方面：各国与劳工有关的法律内容存在差异，且在诸多法律法规中均有相关的内容，国内承包商很难对每个目标国的劳工相关法律法规有全面系统地了解，这就会引起劳工相关法律风险；二是各国经济发展程度、国家与企业文化均有很大的不同，同时各国劳工法律制度的完善程度也存在一定的差异性，这些会使企业面临一些难以预防的风险；三是国内与国际的法律差异，我国的做法与国际通行做法有所不同，如果承包商将国内的某些习惯带到目标国，可能会引起当地劳工的反感。

（三）税务相关法律风险

国际工程承包管理中，常见的税务风险包括：

1、成本抵扣风险：各国对境外企业在其国内发生的费用有特别的规定，抵免额的减少会使企业所得税的负担加重，这会影响企业原本的获利水平，进而影响工程造价。

2、关税风险：一方面，目标国是否加入WTO会影响企业的关税税率，另一方面，如果企业所承包的项目属于较特别的行业，那么目标国在对相关进口产品认定时有较大差异，认定结果不同，企业承担的关税税率也各不相同。

3、定价转移税负风险：定价转移风险主要是指当地税务机关重新调整关联交易的价格进而造成企业税负增加的风险。

三、菲律宾马利万斯项目分析

面对国际工程承包管理可能出现的一些国际法律风险，企业应提前做好防范准备，本节内容通过与菲律宾马利万斯项目结合，提出了一些防范、解决法律风险的措施，供其他跨国企业参考。

（一）菲律宾马利万斯项目简介

菲律宾马利万斯燃煤电站项目位于菲律宾吕宋岛的巴塔安半岛马利万斯港口附近，是由东电一公司承建的中国在海外承揽的第一个60Hz 300MW等级燃煤机组EPC项目，也是第一个采用项目融资结构的EPC项目，对于中国机电产品出口以及中菲经贸合作具有重要意义。该项目采用FIDIC标准国际工程承包合同，由于多年没有国外施工经验，虽然公司在中标前期进行了详细的市场调研，但是随着工程的进展，遇到了越来越多未知的问题，一些法律方面的风险开始显现出来。

（二）项目面临的法律风险

1、分包过程中对当地施工队伍资信不了解的风险：国外施工必然会使用当地的人力资源，在与当地施工队交流的过程中，对一些公司的资信、背景项目部没有透彻的了解，这就为工程的进行埋下了隐患，包括合同上的陷阱、支付纠纷等都可能发生。

2、对当地劳动法、合同法、环境法、税法等不熟悉带来的潜在风险：尽管菲律宾经济比较落后，但菲律宾沿袭的是欧美国家的法律规则，在环保、劳动保护等方面要求都较国内法苛刻和严格，此情况在1#锅炉水压后废水的排放上得到了充分的体现。该国的移民政策，包括对输入劳务的限制，都对顺利履行合同造成一定的困难；同时，由于法律程序复杂，一旦在当地发生法律纠纷，必须要有专业律师团队介入，诉讼期限长，必然造成巨大的经济损失，浪费大量的时间和精力。

3、菲律宾政局动荡、经济政策变动带来的风险：政治风险和法律风险虽然不能完全相同，但有关联性，政权的更迭、工人罢工、恐怖活动以及大规模的武装冲突均会对工程是否能全面按期完成、公司的人员、设备、财产安全能否得到保证产生重大影响。

（三）法律风险的防范

1、合同法律风险

在建设合同商讨和签订阶段，承包商应通过规范每一项合同条款，尽量做到合同的合理化，从而尽可能减少合同相关的潜在风险，在谈判和签署建设合同时应做好以下措施：

（1）约定工程范围及责任，明确法律使用和争议解决条款：承包商应在承包合同中明确清晰地完整的界定出业主与承包商的权责范围，另外工程的工期、质量标准、延期赔偿费用等具体内容也要详细的规定出来，对未来存在的不可控风险进行预判，并规定出相应的免责条款，明确因政治、社会、自然灾害等引起的相应损失应由业主承担。

（2）确定分包合同内容：总承包商在对项目进行分包时，要注意明确以下内容：分包商工作内容、工程期限、分包商义务及责任。首先总承包商要详细了解分包商的背景，并让分包商提交合规的履约保函，在分包合同中，应清晰地规定出分包商的施工期限、人力数目、工程设备、建筑材料、质量标准、完工前分包商的责任等内容，以此来降低总承包商的相关风险。

（3）考虑各类工程影响因素：在准备标书时，承包商应清楚地了解工程目标国的政治社会背景、自然环境、人文环境等内容，并综合各类因素预先做出合理的判断，如目标国是否存在政局动荡的情况，目标国的气候环境是否会影响施工等，在菲律宾马利万斯项目应主要考虑的因素是自然灾害、社会环境、人文环境等。

2、劳工法律风险

项目所在国家的劳工政策极大地影响着工程的建设，尤其是对于马利万斯这样大型的工程，劳工政策会直接影响工程的造价与进展情况。因此做好劳工方面的法律风险防范至关重要，防范的具体措施以下两点：

（1）了解所在国的具体政策：通过项目目标国尤其是所在地劳工政策的详细调查研究，可以知晓当地对雇工要求的条件、对外籍工人的雇佣要求、当地法规中关于解聘、雇佣、社会保障等方面的规定，杜绝强迫职工劳动、加班、使用童工的现象，在解雇员工前应提前通知员工等。

（2）调查项目所在地的人文环境：每个国家都有自己独特的风俗习惯与宗教文化，项目在建设的过程中一定要充分尊重当地的文化习俗，在工程编排进度时应全面考虑这些人文因素对工进度可能会带来的影响，并对某些可预见的突发情况作出处理预案，尽量避免施工时间与当地特殊习俗时间的冲突。

3、税务法律风险

在承包国际工程的时候，税务风险并不会产生决定性的影响，但税务风险会对工程造价、成本及相关费用却十分重要。在项目筹划的过程中，应尽量选择对企业有利的合同模式、支付手段、操作细节等，作出合理的税务规划，做到合理避税。具体措施如下：

1、明晰相关的税务法律法规：企业应充分了解各个国家不同的税务法律法规，尤其是与国际工程有关的部分，当地的税务体系也是企业应该了解的重要因素，具体内容有税收原则、相关税目、相关税收部门、会计核算方式、纳税方式、纳税时间、纳税手续等；另外还要注意工程相关税种的税率，因为税率是工程造价的直接影响因素；各地不同的税收优惠政策也会影响项目的定价与收益，通过与当地税务机构建立良好的关系，做好充分的沟通，积极利用税收优惠政策，可以为项目带来很大的利益，但应注意相关税收优惠项目的条件，在详细了解的基础上做好充分的准备工作，以免在工程建设中出现不必要的税务风险，当这些优惠项目条件无法达成时，承包商可以从业主处获得相应的补偿。

2、编制有利的组织方式和合同主体：在项目初期，承包商在项目所在地应成立代表处，在工程建设的过程中，应将代表处转变为子公司或分公司，同时要注意避免对子公司重复征税的情况出现，在转化时应根据合同做出整体的安排与规划。

3、“国际税收协定”合作：如对外工程承包涉及的金额较大，承包商可协调本国相关政府部门通过与项目所在国相关政府部门的协商，确定“国际税收协定”的书面协议或条约。

四、小结

随着我国经济实力的不断增强，国际工程项目承包数量也在不断增加，国内越来越多的大型企业逐渐走出国门，走向世界，由此带来的法律风险贯穿整个项目的始终，任何一个工程项目都要面临着大大小小的法律风险，稍有疏忽就可能给公司带来巨大的损失，因此在未来的国际工程承包管理建设过程中，法律风险的评估防范工作将是重中之重。

参考文献：

[1] 朱红章：国际工程项目管理武汉大学出版社，2010

[2] 梁咏：中国投资者海外投资法律保障与风险防范北京法律出版社，2010

[3] 姚梅镇：国际投资法武汉大学出版社，2011

[4] 许文凯：国际工程承包对外经济贸易大学，2013

[5] 金晓晨、谢海霞：国际税法首都经济贸易大学出版社，2010