特别权力关系理论与制度的借鉴

张壮

摘 要：起源于19世纪的特别权力关系理论，经过近两个世纪的发展，其理论在德国、日本以及我国台湾地区的行政法领域，仍有其立足之地并发挥重要作用，而时至今日我们的行政法理论界和实务界却对这一理论不够重视。故本文将在介绍这一理论目前发展趋势的背景下，提出我们对待这一理论的应有态度。

关键词：特别权力关系；发展趋势；引进与改革

一、特别权力关系的内涵及其历史沿革

特别权力关系是基于法律规定、行政相对人的同意或者特定事实，在一定范围内，为实现特定的公行政目的，而在行政主体与特定的行政相对人之间发生的关系。在这一关系中，行政主体享有超过一般主体的对行政相对人的特别支配权，而行政相对人亦负有特别的服从义务，并且因这一法律关系发生的纠纷不能诉诸于司法救济，如公务员与国家单位之间的纠纷，学生与学校之间的纠纷等。

这一理论最早由德国学者拉贝德确立，二战后经由德国学者乌勒和迈耶的发展，其理论已发生一些改变，尤其是“基础关系与管理关系”理论和“重要性理论”的提出，使这一理论获得了新的生命。

二、特别权力关系的发展趋势

随着法治理念和人权理念在行政法领域的发展，目前这一理论呈现出新的也是必然的发展趋势。由于“重要性理论”被更多国家所接受，行政法中的基本人权保障原则、法律保留原则必将逐渐适用于特别权力关系领域，在此基础上，这一理论适用的领域和范围将呈现出缩小的趋势，当然即使在小范围内为了充分保障行政相对人的合法权利，对其在司法上的救济在一定范围内放开也将是必然。

三、我们引进特别权力关系理论的意义

尽管目前适用这一理论的国家都在积极的压缩其适用的范围，但笔者认为我们国家仍有必要引进这一制度，这是由我们的行政法发展现状决定的，引进他对我们而言存在很大的现实意义。

首先，我国的行政法治建设处于起步的阶段，在一些行政法领域存在无法可依的情况，引进这一制度能够帮助我们理顺一些没有明确的法律规定或者目前仍不适合直接用法律加以规定的社会关系。其次，引进最新的特别权力关系理论，能够帮助我们更好的保护行政相对人的合法权利，为他们的权利救济提供法律依据，同时也能更好的规范和控制行政主体对相对人的管理行为，提高行政管理的效率和合法性。当然，引进这一制度，对于我们行政法学的发展，行政法理念的更新也有着积极的意义，也能加快我们的行政法治与世界接轨的脚步。

四、我们对待特别权力关系的应有态度。

目前，无论是我们的行政法学理论界还是行政法实务界均未明确提出这一理论在我国行政法领域的适用，但实际上我们的公务员制度，学校对学生的管理制度、狱警管理制度和戒毒管理制度等又确实存在着行政主体对行政相对人施以特别义务，而行政相对人却无法获得司法救济的情况。由于对这些特殊的制度，我们缺乏相应的理论依据、理论支撑和理论解释，使得相关领域的改革寸步难行。

为此，笔者认为我们不妨引进这一已经存在近两百年的制度，为我们的相关领域改革提供依据和支撑。在理论上我们可以尝试着明确提出这一理论在我国当前行政法某些领域的适用，并以该理论为依据，大胆的尝试着修改和丰富我们在相关领域的法律规定，以此来指导相关领域的法律改革和司法实践。在诉讼实务中，我们的法院也可以尝试着以这一理论为依据来大胆的受理某些特别权力关系领域的案件，并依这一理论进行裁判，以维护行政相对人的合法权益。

注释：

① 基础关系：是指直接关系到“特别权力关系”产生、变更和消灭的事项，如公务员资格的取得和丧失、学生的入学和开除等。

② 管理关系：是指行政主体为实现公行政的目的而对行政相对人采取的管理手段和措施，如国家对公务员的奖惩，学校对学生的住宿管理等事项。

③ 重要性理论：在特别权力关系中，当行政主体对行政相对人作出的行为侵害到相对人的基本权利时，就应该赋予行政相对人获得司法救济的权利。

参考文献：

[1] 齐娜《特别权力关系理论研究》

[2] 陈太清《特别权力关系与司法审查》

[3] 林雅《行政法上特别权力关系理论之历史沿革》

[4] 胡建淼《特别权力关系”理论与中国的行政立法》