企业开除劳动者与单方解除劳动合同辨析

曾鹏　高明亮

摘要 ：企业能否开除劳动者在一定程度上存在争议，司法实践中也不尽相同。企业欲终止与劳动者之间的劳动关系，应采取解除劳动合同的方式。在出现纠纷时，企业不应轻易解除与劳动者之间的劳动合同。必须解除劳动合同时，要做到合法合规，不侵犯劳动者的合法权利与应得利益，力求实现法理情的有机结合。

关键词 ：开除 单方解除 劳动合同

劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。企业与劳动者建立劳动关系后，一般都能相互合作，认真履行劳动合同。但由于诸多原因，双方之间出现各种纠纷也难以避免。在出现劳动者严重违反企业规章制度；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害等法定情形时，企业通常会与劳动者终止劳动关系。在实际运作中，许多企业并未采取与劳动者解除劳动合同的方式，而是使用开除处分手段。企业是否能开除劳动者，在一定程度上存在争议，在司法实践中也不尽相同。

1.企业原则上不能开除劳动者

企业开除处分劳动者是指企业对具有严重违反劳动纪律和企业规章制度，造成重大经济损失和其他违法乱纪行为而又屡教不改的劳动者，依法强制解除劳动关系的一种最严厉处分。开除处分是对劳动者的单方强制管理手段，是计划经济时代的产物。1982年4月，国务院颁布了《企业职工奖惩条例》，赋予了企业对劳动者的开除权。2008年1月，国务院发布《国务院关于废止部分行政法规的决定》，明确规定《企业职工奖惩条例》自2008年1月15日废止。对劳动者开除处分的规范依据与制度根基已经不存在。我们可以得出结论，自此之后，国家只要没有新的法律规范对企业开除劳动者做出规定，企业就无权开除劳动者。

2.能否开除劳动者在一定程度上存在争议

对于企业能否开除劳动者，在安全生产领域存在一定争议。2006年，国家监察部、安监总局联合发布了《安全生产领域违法违纪行为政纪处分暂行规定》。其明确国有企业及其工作人员存在明文规定的行为，导致安全事故发生的，情节严重的，给予开除处分。该规章赋予了国有企业在安全生产领域对违法违纪劳动者的开除权。该暂行规定为国务院部门规章，虽然是新法，但其效力层级明显低于行政法规，其合法合规性存在一定瑕疵。现行的劳动合同法明确表明，在劳动法律关系领域，只存在因“订立、履行、变更、解除和终止劳动合同”而产生的劳动关系的变动，不存在因“开除劳动者”而产生的劳动关系的变动。在司法实践中，国有企业因安全领域原因开除劳动者引起劳动仲裁、诉讼，司法机关既有支持劳动者，也有支持国有企业的。

3.企业单方解除劳动合同

解除劳动合同是指劳动合同订立后，尚未全部履行前，由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的一种法律行为。劳动合同既可以由单方依法解除，也可以由双方协商解除。根据我国《劳动合同法》有关规定，具备法律规定的条件时，企业享有单方解除权，无须双方协商达成一致意见。企业单方解除权主要包括过错性解除、非过错性解除、经济性裁员三种情形。《劳动合同法》对单方解除权作了严格的列举性规定，既规定了单方可以解除劳动合同的情形，又严格规定了单方不可以解除劳动合同的情形。

4.应慎用开除与单方解除劳动合同

在劳动者出现严重违法违规行为时，建议企业不要采用开除劳动者的管理手段。如果必须与劳动者终止劳动关系，也应采取解除劳动合同的方式。既可以双方协商解除，也可以企业单方解除，协商解除是最佳方式。解除劳动合同的手段，企业一定要慎用。最高人民法院2009年7月发布《关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》。意见指出，对劳动纠纷的裁决要充分保护劳动者的生存权利，要慎用解除劳动合同的方法来解决劳动争议纠纷案件。积极鼓励和引导用人单位与劳动者进行协商，要从充分保护劳动者生存权利的角度出发，及时处理相关劳动争议。

5.企业单方解除劳动合同前应进行心理疏导

企业在解除与劳动者的劳动合同前，应尽可能与劳动者进行充分的思想交流。打开劳动者的心结，疏导其心理，抚慰其情绪。要尽量使劳动者能够理解，企业做出解除劳动合同的决定是正确的、合理的、恰当的。这样做在很大程度上能够调和企业与劳动者之间的矛盾，减少劳动者出现过激行为的可能性。相对于企业来说，劳动者在一定程度上是弱势群体。在条件允许的情况，企业应尽量为其提供一些再就业方面的帮助，降低劳动者对未来就业的担忧。

6.企业单方解除劳动合同应符合法定要件

企业单方解除劳动合同，应符合以下法定要件：一是要有确凿的事实。企业行使单方劳动合同解除权，一定是出现了《劳动合同法》第39条、第40条等法定情形。企业必须做到事实确凿，证据充分，才可行使解除权。二是要有充分的依据。在符合劳动合同法的前提下，企业内部必须有能够解除劳动合同的规章制度，该规章制度是通过民主程序合法制定的，已经进行了公示和宣贯。三是要履行法定解除程序。

1.以集体决策的形式作出解除劳动合同的决定；

2.将解除劳动合同的理由通知工会，征询工会意见；

3.制作书面解除文书；

4.按期送达书面解除文书；

5.存在经济补偿问题的，应在办理离职手续之日及时支付经济补偿金等；

6.在书面解除文书送达之日起15日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续；

7.对劳动关系解除人员的劳动合同文本至少备案保存两年。

企业劳动管理是一个关乎企业和劳动者生存发展的课题。它不仅是一个法律问题，某种意义上更是一个企业文化问题。它不仅能体现一个企业的管理水平，更重要的是能体现企业的诚信文化和社会责任意识。劳动者出现了违法违规的行为时，企业应尽量给予劳动者更正错误的机会，不要轻易解除劳动合同。企业必须解除劳动合同时，应做到合法合规，不侵犯劳动者的合法权利与应得利益，力求实现法理情的有机结合。

作者简介：

①曾鵬（1976-），男，汉族，籍贯陕西汉中，经济师，1999年自陕西财经学院经济法学专业毕业，现宝鸡石油机械有限责任公司企管法规处从事法律工作。②高明亮，男，汉族，宝鸡石油机械有限责任公司人事处从事管理工作。