从财务监督权角度分析我国独立董事制度

李寰宇　任晓鸽　昝斐然

[摘要]独立董事制度引入我国已有十几年的历史，但是期间发生的数起独立董事风波，却一次次将独立董事推向风口浪尖。独立董事制度可以完善公司治理结构，具有财务监督的作用。但分析当前我国上市公司独立董事财务监督的现状后发现，独立董事财务监督并没有落到实处，本文将分析其背后的原因，并提出相应的改进建议。

[关键词]独立董事；财务监督；公司治理

[DOI]1013939/jcnkizgsc201547062

源起于英美法系下的独立董事制度，历经几十年的发展，在欧美已渐趋成熟，其影响早已辐射全球。1997年中国证监会在《上市公司章程指引》中就对独立董事制度做了探索，“公司根据需要，可以设立独立董事”。[1]证监会在2001年出台《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》），意味着独立董事制度在我国被确立下来。独立董事制度在美国的公司治理结构起到了良好的监督制衡的重要作用，我国虽然效法德日模式在设立董事会同时存在监事会，但从我国长期的实际来看，监事会有名无实，对控股股东、董事会监督制约不利等严重的内部人控制现象。[2]监事会权力被架空，难以起到对董事会真正的监督制衡，这使得这种董事会难以发挥作用。引入独立董事制度的初衷就是凭借其特殊的独立地位，来制衡上市公司大股东和管理层，从而保障整个公司的利益。

如果说在财务监督方面，独立董事不能发挥其功效，那是不是可以认为独立董事已经失去了其当初设立时的初衷？从十几年前郑百文独立董事陆家豪案，再到近些年的漳泽电力独立董事杨治山涉嫌内幕交易被刑事拘留，可见处在权利中心的独立董事们自始至终都无法将自己与公司“独立”起来。

1独立董事财务监督权概述

一般地，在公司治理中由监事会和由独立董事组成审计委员会来行使财务监督的权利，这属于两种比较常见的财务监督模式。从这个角度上说明，独立董事又被赋予特殊的财务监督权，并与公司的监事会、财会等其他相关部门共同形成一个综合的财务监督体系。

指导意见中指出，独立董事除了具备一般董事所拥有的职权外，还具有特别的财务监督权，例如重大关联交易应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事做出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据；向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；独立聘请外部审计机构和咨询机构等。

2014年9月12日，首个特别针对独立董事履职的制度性文件——《上市公司独立董事履职指引》（以下简称《指引》）由中国上市公司协会（CAPCO）发布，该指引对上市公司独立董事的义务和职权等进行了界定。指引第十、十五、十六条分别规定了独立董事对上市公司及相关主体进行监督和调查、独立董事的特别职权和就上市公司相关事项发表独立意见。其中多处涉及财务方面的监督，如重大关联交易事项的事先认可权、独立董事要对重大关联交易制定利润分配政策、利润分配方案及现金分红方案等发表独立意见。

2我国独立董事财务监督现状

独立董事制度在我国建立以来，客观上，完善了公司治理结构，增加了上市公司信息披露的透明度，一定程度上弥补了监事会的不足。依据CAPCO的一项调查显示，截至2012年我国上市公司中九成的公司有3～4名独董。[3]人数指标达到要求，但是，独立董事的实际的任职情况又如何？从沪深交易所的数据来看，在近3年的数万次投票中，签字同意次数占99%，表达反对意见仅有47次，弃权94次。[4]在多达7000余名的上市公司独董的基数下，这些反对意见真是微乎其微。从巨潮资讯网上公布的独立董事独立意见来看，重复性的内容占主导，实质性的独立意见缺乏。

此外，我国的独立董事中不乏退休的政府官员，这些原从事行政的官员真的有担任独立董事的资格，还是公司要依靠退休官员的人脉，在法律允许的情况下为公司谋取利益。很多时候，官员独董对财务监督根本没有起到作用。中组部于2013出台的18号文件，就针对党政领导干部担任独立董事的相关事宜做出了具体规定。该规定一出台，立即掀起一股官员独董辞职热潮。

上述事实表明，我国独立董事财务监督权的履行在某种程度上被形式化，完善独立董事制度任重道远。

3独立董事财务监督不力的原因

从上面提到的现状看，我国独立董事的财务监督权的履行存在许多不尽如人意的地方。我们认为一般有以下几方面的原因。

31独立董事对自身角色认知存在偏差

从指导意见看，独立董事财务监督权的一个重要表现就是对上市公司重大事项发表独立意见，如上文所说，独董发表的独立意见基本上是格式化的重复，并无实质性的内容。独立董事们似乎缺乏对自己的身份的正确认知：在董事会中扮演监督者的角色。因为，独立董事在某种程度上已经习惯于“领钱—签字”这种模式。一方面，独立董事自身角色定位存在偏差，常常被化为内部董事；另一方面，独立董事在获得高额薪酬的前提下，并没有尽到自己的义务，根据2013年统计数据表明，独立董事总薪酬高达425亿元，部分独立董事薪酬高达百万。但高薪并不意味着独立董事在职能履行时更有效率。同时，我国独立董事报酬支付形式主要为固定性津贴，而非股票或期权，这将不利于独立董事监督作用的发挥。根据相关要求，独立董事最多能在5家上市公司任职，但实际中违反这一规定的大有人在，例如人民大学徐经长曾经担任过6家上市公司的独立董事，被称为“独董专业户”。很多独立董事既有本职工作，同时又在多家公司担任独立董事，分身乏术导致他们根本无暇顾及公司的发展，有时连董事会也难以参加。鉴于此，在指引中，对独立董事的最低工作时限做出了更明确的要求，每位独立董事每年在其任职的公司需完成不少于15个工作日最低工作时长。希望通过这种更细化的要求，来引导独立董事真正的融入到企业。

32独立董事履职“独立性”水平低

独立董事被期望成为客观中立的人，能够代表中小股东、公司投资者在董事会中说话。所谓客观中立应依赖于独立性，而独立性的养成往往需要排除外来资金的援助。指引中指出：独立董事应当保持身份和履职的独立性。这种独立性常常通过发表独立意见来体现。寄希望于独立董事们依靠自身的品德修养来保持客观中庸，则缺乏对于“独立性”的法律制度层面的约束。根据指导意见：上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。虽然有监事会在其中斡旋，但碍于我国公司治理结构的特点，监事会常常受制于大股东，难以起到实际上的监督作用。有调查显示，非董事会控股股东或其他大股东提名的独立董事仅占到全部被提名独董的13%。这些由大股东提名的独立董事又如何能够反过来对大股东进行制衡。

33信息不对称

在现代企业公司治理两权分离的背景下，依靠信息披露来了解公司的发展情况，是一种较为可行的方法。虽然指导意见规定了上市公司必须为独立董事的工作提供必要的协助，但是在实际中，独立董事常常难以取得反映公司实际运营情况的资料和数据，故而在信息不对称的前提下，独立董事履职会产生一定阻碍，最终导致财务监督不力。

4加强独立董事财务监督的建议

41完善独立董事责任保险制度

指导意见最后提到了可以通过独立董事责任保险制度，来减少可能发生的独董履职风险。独立董事保险起源于美国的董事责任保险制度。董事责任保险制度是完善公司治理结构，特别是完善董事责任制度的一个重要组成部分。董事责任保险制度可以改善公司治理结构，尤其在董事责任制度方面发挥重要作用。鉴于公司经营存在着不确定性和风险性，独立董事履职也有一定的风险，专业的学术或实践的背景固然可以在决策中起到一定帮助作用，但是仍难以避免由于判断上的失误、宏观经济政策变化及行业内外调整等缘故导致公司受到损失。独立董事责任保险不仅可以为独董提供一定的保护，还能切实保障公司的利益。我国早在2002年就引入了独立董事责任险，但发展至今，相关理论与实践却停滞不前。我们要认识到完善独立董事责任保险制度是加强独立董事财务监督的一个重要的手段。

42建立第三方独立董事机构

保证独立董事正确发挥其职能的前提，常常是依托于独立性。这种独立性又主要取决于选聘的机制，对此，我们可以借鉴FASB委员的选拔方式。FASB设立于1973年，是在AICAP指导下由APB改组成立。但是在独立性方面，FASB独立于AICPA，其委员是有报酬非兼职的人员，且由财务会计基金委员会任命。同时设立的还有财务会计准则咨询委员会，以推进FASB工作效率，财务会计基金委员为咨询委员会提供充裕的资金作为其独立运作不受外界机构干扰的保证。我们建议成立独立于公司的第三方独立董事机构，提高专职独立董事占董事会的人数比重，并且运用薪酬激励最大程度的发挥独立董事的作用。

43明确独立董事的权利与义务

从早年的“伊利”独董风波，到最近的天目药业罢免独董事件，可见，独立董事在董事会中处于相对弱势的地位。我们一方面对独立董事的碌碌无为而抱怨，另一方面当独立董事因为认真履职而触及到某些人的利益被罢免时却无能为力。鉴于当前我国独立董事的任用方式和相关法律法规的要求，独董未尽职责而使公司利益受到损失，会受到追责。相应的，对那些真正负责的独董，我们必须给予其法律上的保护。这里就涉及法律的制定问题，从目前我国公司法和证监会的相关规定来看，涉及独立董事的许多规章制度的外沿较大，比较粗线条，涉及具体的要求规定较少，这也导致独立董事在履职时难免发生疏漏。所以，我们建议从法律层面，明确独立董事的权利与义务，用法律和规章制度来切实保障独董履行职能。

5结论

独立董事制度作为一个舶来品，在实际操作中不可避免会出现一些问题，但其自身监督制衡的优势应当被重视，为此，我们要继续完善相关理论，加快法律层面的建设，各上市公司也应真正履行指引要求，只有这样才能真正发挥独立董事在财务监督方面的作用。

参考文献：

[1]官欣荣独立董事制度与公司治理：法理和实践[M].北京：中国监察出版社，2004：9

[2]荣莉对独立董事财务监督权的几点思考[J].改革与战略，2004（11）：97-99

[3]中国上市公司协会上市公司独立董事履职情况报告[J].董事会，2014（1）：34-51

[4]郭成林，王莉雯，祁豆豆中国独董生态调查[N].上海证券报，2014-07-29