论我国企业独立董事制度的现状和完善

●中铁大桥局集团有限公司 王甜甜

论我国企业独立董事制度的现状和完善

●中铁大桥局集团有限公司 王甜甜

为了改善公司的治理结构，提高董事会决策的科学性，维护中小投资者的合法权益，独立董事制度应运而生。在以美国为典型的一些西方国家，独立董事制度作为现代企业制度重要的、不可或缺的组成部分被广泛采用，也发挥了其应有的作用。在我国，独立董事制度作为一项外来制度，其发展历程只有十几年的时间，其作用不尽人意，不仅没有成为公司治理的 “一剂良药”，反而带来了诸多的问题。

独立董事 公司治理 中小投资者 二元模式

独立董事制度被誉为提升公司治理水平、保护中小投资者、规范上市公司信息披露的“一剂良药”。芬兰诺基亚就是一个很好的例证。即使是经过21世纪ICT的剧烈震荡，诺基亚目前仍能保住行业的领先地位，其中一个重要的原因归功于它的公司治理——较成熟的独立董事制度。它有8名独立董事，无论是独立董事的个人素质、独立性，还是工作手段和被监督机制以及薪酬设计，其设计和执行都是比较成熟和完善的，堪称独立董事的典范。在以美国为首的一些西方国家，独立董事制度发展得如火如荼，“一剂良药”的作用发挥得淋漓尽致，在改善公司治理结构、提高董事会决策的科学性、保护中小投资者的利益等方面起到了重要的积极意义。但是这样一项外来制度在我国还相当于“萌芽”状态，十几年的发展下来，我国独立董事制度还是存在诸多的问题，不到没有起到“良药”的功效，反而还带来了新的问题，中国特色的独立董事制度亟须改正和完善。本文正是基于2012、2013年A股市场进入“全流动”的经济时代背景，探讨我国独立董事制度的重要意义和尚且存在的问题，并结合笔者的思考提出几点完善建议，以期使中国特色的独立董事制度能真正发挥“一剂良药”的功效。

一、独立董事制度在我国的可行性和重要性

独立董事制度的起源可以追溯到20世纪30年代，美国1940年颁布的《投资公司法》是独立董事制度产生的标志，其最初的目的是为了防止控股股东以及管理层的内部控制，防止其损害公司的整体利益。美国的100强企业中，董事会的平均规模为11人，其中独立董事就有9人，占比81.1%。独立董事制度在西方国家得到了迅猛发展。

（一）独立董事制度的含义。独立董事制度是董事制度的一种特殊形式，是指在董事会中设立独立的董事，以便于和董事会的决策形成一种制衡和监督机制。而独立董事就是指独立董事制度下的董事，根据我国公司法的有关规定，其是指“不在公司担任除了董事以外的其他职位，并且与所在的上市公司以及主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事，他们对全体股东负责。”公司的董事会成员一般有以下几种：一是职工董事，二是股东董事，三是独立董事，四是其他。一般来说，给独立董事下一个完整的定义就是指“独立于公司股东，不是公司员工，也和公司或者公司的经营管理者不存在重要的经济或者私人关系，对公司事务做出独立判断的董事。”

（二）独立董事的独立性体现。独立董事的独立性是其特色，主要体现在以下几个方面：一是“外部性”，这是相对于内部董事而言的。内部董事包括职工董事、雇员董事和股东董事。独立董事是外部董事而非内部董事，但仅仅也只是外部董事中的一部分。外部董事包括两种，一种是非独立的，可能和公司或者公司管理者存在一定的重要关系，如负责审计的会计师事务所的合伙人等；一种是独立董事。二是“非执行性”，这是相对于执行董事而言的。执行董事在公司履行执行职能，而非执行董事不参与公司的日常经营管理事务。非执行董事大多由在其他公司的高管或者本公司退出的高管担任，非执行董事中也可能存在非独立董事，例如本公司退出来的高管担任非独立董事，就可能存在人脉、利益关系，因此不能担任非独立董事。但是无可厚非的是，“外部性”和“非执行性”确实在一定程度上保证了董事的独立性，即非员工、不管理的特征也是其独立性的重要组成部分。由此可见，独立董事的独立性必须由三点规范标准构成：一是必须是非本公司员工，确保外部性；二是不能和本公司有利益关系，例如交易行为、提供法律咨询服务等；三是不能存在私人关系，例如近亲属等。

（三）独立董事制度在我国上市公司的可行性和重要性。随着市场经济的迅速发展，A股进入“全球通”时代，我国上市公司对独立董事的呼吁声越来越高。独立董事制度在我国公司治理中有着重要性和可行性：一是公司的监督需要独立董事制度。独立董事制度的一项重要职能就是监督，目前我国上市公司的经营管理迫切需要独立董事制度的监督，例如监督公司重要决策的正确性、监督公司的运作符合监管要求、监督公司财务运作的有效性、监督公司内部控制的运行和有效性等等。二是公司价值的提高迫切需要独立董事制度，独立董事的任职资格有着严格的限制，他们有着独特的技能和丰富的经验，可以为公司带来新思想、新技能和其他行业的一些先进经验，在提升公司绩效、业绩和价值方面有着重要的作用。三是中小投资者利益的保护迫切需要独立董事制度。目前我国很多企业存在“一股独大”的现象，导致中小投资者的利益受到侵害，而独立董事可以起到保护中小投资者利益的作用，主要通过保证公司决策经过了详细的论证、保证公司活动可以增加股东价值而不是造成资产贬值等。

二、我国独立董事制度的现状和问题

在经济全球化的发展下，美国的独立董事制度在全球范围内得到了移植和创新，我国也不例外。我国最早的独立董事制度是1993年在香港上市的青岛啤酒。为了顺应市场变化的需要，1997年中国证监会颁布的《上市公司章程指引》列出了独立董事的设置条款，经过十几年的时间，独立董事制度取得了一定的发展，例如上市公司独立董事专门委员会的成立、关联交易中独立董事的审查等，但是我国独立董事制度也存在一定的问题。

1.从法律制度层面来说，我国目前缺乏一个健全的法律法规来给独立董事提供法律保障和支撑。尽管我国独立董事制度已经形成了国家层面的法理，证监会、行政部门、国家部委等也制定了相关的准则或者制度规范，形成了一个法律体系，但是这个体系还远远不能满足现实的需要，滞后于实践的发展。例如，各个规范之间还没有形成合力，有的甚至存在一定的冲突；对于法律责任的规范不健全，处罚强度不够，威慑性不强。缺乏有效的、健全的法律支撑，独立董事制度的作用发挥还是会受到一定的限制。

2.我国的二元模式也给独立董事制度的发展带来了一定的困难。我国上市公司不仅有独立董事，还有监事会，这种二元监督模式带来了职权划分不清的混乱现象。无论是在价值目标还是在工作职责上均有重合的现象，独立董事和监事会的权力职责界限模糊，导致独立董事的作用难以充分发挥。例如，在有利益相争的时候，监事会和独立董事争着行使管理权；在遇到责任承担时，却又会互相推诿，不但没能改善公司治理结构，反而给公司治理添乱。

3.独立董事不独立。独立性是独立董事的灵魂和核心所在，但是我国很多独立董事的独立性却大打折扣。我国目前很多上市公司的股权高度集中，“一股独大”的现象依然存在，控股股东可以掌控公司的一切。独立董事的不独立体现在很多方面，例如独立董事的选聘，很多企业的独立董事由提名产生，由大股东推荐或者董事会以多胜少产生，这就从源头上扼杀了独立性。在一股独大的情况下，很多独立董事是由大股东控制而产生的，其委托关系受到了大股东的控制，之后独立董事的监督、审查等独立性都会受到影响，无疑是自己监督自己，独立性名存实亡。

4.我国独立董事的激励措施力度不够，难以提升董事的履职积极性和能力。我国独立董事和企业实际上是一种委托关系，受托人职责的履行需要委托方激励措施的积极促进。对独立董事的薪酬制度规定太低难以保障其独立性，独立董事缺乏动力去行使职责；若由上市公司发放超高薪，又会因经济利益而影响其独立性。如何设计薪酬等激励措施是我国独立董事制度要解决的一个重要问题。我国目前对独立董事的薪酬比一般的董事低，但是较其他高级管理人员又高，这种固定的薪酬模式激励性不够，难以提升董事的履职积极性。

三、完善我国独立董事制度的几点思考和建议

针对上述分析的我国独立董事制度存在的一些问题，笔者认为，当务之急我国应该从以下方面来完善我国独立董事制度的相关规定。

1.从长远来看，必须构建完善的独立董事相关的法律法规、准则等体系，从国家法律、准则等的高度来为独立董事提供依据。在已有法律法规、规定和准则的基础上进行完善，尽快建立行动指引，为独立董事制度提供法律支撑，提供操作性强的指导。主要明确三个问题，一是独立董事的职权，引导独立董事积极履职，例如对于关联交易，独立董事的职权是哪些要有明确的规定；二是独立董事的义务，权利和义务要匹配；三是法律责任，对于独立董事渎职或者不作为等，要有相关的法律责任的规定。

2.对二元模式进行改革和完善，优化公司治理结构。二元模式下最重要的是要划分监事会和董事会的职能，对某些职能进行整合。例如，财务监督权，笔者认为可以交给监事会，这是因为监事会的成员是企业的全职员工，能够深入监督，时间上也较为充裕。监事会和独立董事之间也要进行充分的信息沟通，避免履职重复和交叉。

3.确保独立董事的独立性。独立董事的独立性灵魂不能丢，否则将完全丧失独立董事的意义。从前文的分析来看，首先要从源头上确保独立董事的独立性，要严格控制独立董事的选拔程序，防止“一股独大”，防止自己人监督自己人；其次，要提高公司董事会中独立董事所占的比例，即使有一人或者两人是由控股股东选派委任的，也可以由其他独立董事来加以制衡和监督；对于独立董事的任职资格要严格把关，防止和本公司的经济利益关联、近亲属关联等。

4.建立合理的薪酬等激励措施，促进独立董事的履职。从理性经济人的角度来探讨，我国目前独立董事的薪酬等激励措施还是存在很大空间的。目前不同的专家学者有不同的看法，笔者赞同有的学者的观点：让独立董事和其他董事一样，以股权的形式来激励，或者说独立董事的一部分薪酬不是现金而是公司的股权，但这个股权不能高，必须保持在一个低水平，这样独立董事就会尽职尽责、在乎公司、认真履职，从而提高企业的市场价值和业绩。■

1.史春玲.2012.基于代理视角的独立董事独立性研究[J].财会通讯（综合），1。

2.吴笛.2011.浅论我国独立董事制度存在的问题和对策[J].现代商业，36。