“小巴郎”近十年艰辛维权终得胜券

周海霞

“小巴郎”商标版权官司打了十年，官司赢了，但是也让这个中小企业伤痕累累。我们能不能建立一个这样的快速反应机制：尽可能缩短中小企业的知识产权审理过程，降低他们的维权成本，这在一定程度上也就增加了那些违法企业的成本，这何尝不是完善制度建设的一个重要步骤？

4月3日，尉犁小巴郎食品科技有限责任公司董事长赵成军拿着国家工商行政管理总局商标评审委员会的第01173号裁定书，脸色已是沧桑中带着平静。只有满头黑发间的丝丝银发仿佛在诉说着他这十年维权路上经历过的艰辛。“整整十年啊，小巴郎和开司巴郎的这场商标维权官司从库尔勒打到北京，这真不是一般人能坚持下来的，最终赢了这场官司，虽然在我的意料之中，但是这个经过实在是太累了。我的感受是：在知识产权方面，侵权成本太低，维权成本太高。”

尽心血研发“小巴郎烤全羊”

2000年时，赵成军在和朋友吃烤全羊时，朋友说，“烤全羊如果能带到北京，肯定会特别受欢迎，可惜带不走。”毕业于新疆农业大学食品学院食品专业的赵成军听了，脑子一闪：把烤全羊做得方便携带，是个极大的商机。说干就干，他就和自己的大学老师、新疆农业大学食品科学系教授冯作山一起研发烤全羊工业化生产的技术。

研发过程十分艰难，因为都要买羊来做实验，不行了就扔掉再重做。两年时间，投入大量的时间和精力不说，赵成军把家里的积蓄全部投了进去，甚至准备卖掉家里的房子，羊用了上千只。2001年底，烤全羊工业化生产的技术终于研发成功，可以保持180天不变质。这个瞄准目标不放松的倔强汉子当时激动得哭了起来。

实验成功了，赵成军已经负债15万元。但是他仍然决定自己投资办企业。咬咬牙，高薪聘请乌鲁木齐伊斯兰大酒店的烤全羊师傅艾尔肯和两个徒弟来教自己雇的4个工人烤制技术。

当时，这3个人月薪加起来高达1.8万元，赵成军继续借债。巨大压力在肩，他每天只能啃干馕度日。

4名员工培养出来后，2002年7月9日，赵成军在尉犁县县城建起了一个作坊式的烤全羊加工厂。这时，他的借贷总额已达60余万元。但是起初销路并不好，第一个月只销出8只羊。他曾怀疑自己的选择，亲人的不理解更是让他几欲崩溃。

于是，他在乌鲁木齐和库尔勒都建立了经销部，由经销商销售烤全羊产品。市场渐渐认可了便于携带的小巴郎烤全羊，销路上去了，不光乌鲁木齐的客商纷纷购买，内地客商也主动要货。

债务还完后，公司开始有了利润，赵成军终于走在了他的理想之路上。

市场上冒出“开司巴郎”

赵成军对自己倾心研制的“烤全羊的工业化生产技术”关心备至，就像是自己的孩子一样。后来，在自治区有关部门的指导下，制定了全疆的第一个烤全羊工业化生产的企业标准。同时，申请了国家的发明专利（一种烤全羊的生产方法），专利号ZL031527779，于2004年1月获得国家专利局授权。

他踌躇满志地准备按照自己的计划大干一场，并没有意识到，一场侵权危机正在悄悄地逼近他。

一直以来，赵成军都是自己主管生产，销售都由库尔勒的经销商代理着。周某是公司授权的库尔勒经销部财务负责人，掌握着公司产品在库尔勒的销售渠道。公司运作比较正常，销售量也一直在增长。赵成军也从不在销售上花太多的精力。

2004年8月，赵成军偶然发现，在小巴郎库尔勒专卖店的店内，居然摆放有“开司巴郎”包装的烤全羊进行销售。当时他很吃惊，马上取消了周某经销小巴郎产品的资格，并要求其不得再使用小巴郎品牌。

经过了解，赵成军发现周某于2004年7月注册成立了“尉犁县开司巴郎食品开发有限公司”，产品上所标注的品牌为“开司巴郎”。产品包装上所印的“开司巴郎”商标名称、图案及公司名称都非常相似。

经过查询，赵成军发现其仅仅是向国家商标局递交了“开司巴郎”商标注册申请并取得了受理通知书，商标还并未注册下来。（商标后注有TM字样）

赵成军认为，尉犁县开司巴郎食品开发有限公司在明知“小巴郎”商标已经注册并有一定的知名度的情况下，恶意抢注与“小巴郎”商标近似的商标，属于明显的侵权行为。他向州工商部门进行举报，要求查处开司巴郎的侵权行为。

州工商局对“开司巴郎”商标涉嫌侵犯“小巴郎”注册商标专用权的行为进行了调查，认为“开司巴郎”与“小巴郎”注册商标相近似，因为两商标中均含有“巴郎”二字，汉字相同且语音相近。图形也相近似，且二者属同一地域、同一行业。并且“开司巴郎”的经营者原是“小巴郎”的经销商，并负责“小巴郎”商品包装的设计印刷。州工商局认为开司巴郎食品开发有限责任公司欲借“小巴郎”之光而仿冒、侵权的主观意图是比较明显的，并向自治区工商局进行请示。

在这期间，尉犁县开司巴郎食品开发有限公司坚持认为其行为不属于恶意抢注，并坚持使用“开司巴郎”商标，继续销售烤全羊产品。

2004年，双方达成初步协议。协议中说：开司巴郎继续使用“开司巴郎”商标及包装，如果开司巴郎商标注册不下来，愿意承担一切侵权责任。

十年维权历经波折

十年间，开司巴郎依然在市场上销售，赵成军眼看自己历尽艰辛创出的“小巴郎”烤全羊受到冲击，心里仿佛在滴血，他决心维权到底。

2006年，开司巴郎商标在国家商标局公告后，赵成军代表小巴郎公司向国家商标局提出商标异议，要求驳回开司巴郎的商标注册申请。国家工商总局商标局裁定：开司巴郎商标同意注册。

2009年，小巴郎公司委托新疆金色在线知识产权代理有限责任事务所，又向国家工商行政管理总局商标评审委员会提出“开司巴郎及图”商标异议复审申请，国家商评委认为被异议商标“开司巴郎及图”与“小巴郎及图”商标未构成近似，驳回了“小巴郎”的复审申请，同意“开司巴郎”商标注册。

2009年，小巴郎公司对国家商评委的裁定不服，委托新疆金色在线知识产权代理有限责任事务所向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼，要求撤销开司巴郎的商标注册申请。

新疆金色在线知识产权代理有限责任事务所主任王忆东说，鉴于前些年漫长的维权没有实质性地进展，代理这个官司之前，他和其他专业人士就对此纠纷进行了大量的研究，最终决定从几个方面进行突破：一、小巴郎商标使用在先，并有了相当的品牌影响力；二、开司巴郎在注册商标前，其负责人是小巴郎公司的经销商，所以明显属于恶意注册；三、从商标标识上来看，消费者容易误认为“开司巴郎”是“小巴郎”公司的系列商标。

2011年12月22日，北京市第一中级人民法院经过审理，支持了小巴郎公司的诉讼请求，判决撤销国家商评委的裁定，并要求国家商评委重新作出裁定。

开司巴郎公司负责人周某对此判决不服，又向北京市高级人民法院提出上诉。2012年10月9日，北京市高级人民法院经过审理，终审判决撤销国家商评委的裁定，并要求国家商评委重新作出裁定。

2012年11月5日，国家商评委重新作出裁定：两商标已构成近似商标，撤销开司巴郎商标与小巴郎商标相同和近似的部分。

至此，赵成军为“小巴郎”维权的近十年艰辛终于尘埃落定，有了一个让他满意的结果。

近期，赵成军正在到处奔波，请求工商部门根据国家商评委的裁定对开司巴郎进行查处下架，不得再使用开司巴郎商标。

十年维权当中，赵成军和代理人仅仅北京往返就达十几次，准备的证据材料达两大箱。除去时间和精力成本，光财力投入达到20余万元，对小巴郎烤全羊带来的损失更是无法估量了，已经是难以用语言来表达。

这漫长的维权路给他的感悟是：相信法律是公正的，维权一定要有长久的坚持。另外，他还想提醒广大企业负责人，在生产经营中，一定要有法律意识，避免让其他人钻空子损害企业利益。还有一个感受就是，中国的“侵权成本低、维权成本高”，希望国家进一步完善商标保护的法律体系，给中小企业创造一个公平的竞争环境。