死刑控制背景下职务犯罪问题的思考

刘振华

摘 要：在死刑终将废止已成为学界共识的背景下，针对我国职务犯罪的实际情况，由于社会观念及现有法律制度规定等多方面的原因，职务犯罪死刑在我国今天及以后的一段时间仍有存在的必要。但我们仍须在死刑控制背景下不断完善立法，严格司法实践中职务犯罪死刑的适用标准，加强体制建设，逐步减少职务犯罪死刑的适用，在死刑废止的道路上不断前行。

关键词：职务犯罪；死刑控制；死刑废止

中图分类号：D914 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2014）24-0071-02

腐败现象是社会发展的毒瘤，严重影响了行政效率，对经济和社会生活的发展造成严重阻碍。现阶段，作为职务犯罪具體体现的腐败犯罪正处于高发期。随着中央反腐力度的进一步加大，大小问题官员的落马，民众对此反应空前。作为反腐斗争最后一道屏障的刑事法律，其在此次惩治腐败中起到了重要作用。但我们发现，刑法对职务犯罪规定最严厉的死刑在此次反腐斗争中并未被作为主要利器，众多落马的大小官员中，死刑鲜有适用。可是此次反腐斗争的效果仍相当明显。笔者认为，我们可以从中观察得出，死刑等极刑对于治理腐败等职务犯罪的效果并不是十分明显。这也验证了刑法学家、犯罪学家贝卡里亚的著名论断：刑罚的威慑性不在于其严厉性而在于确定性和及时性。结合国际死刑发展趋势，笔者认为，当今形势下，我国刑法关于职务犯罪死刑的规定，短期内仍会继续存在并发挥一定作用，但是长远来看，职务犯罪死刑的适用应当逐步减少，并最终废除职务犯罪的死刑。

一、我国刑法中的职务犯罪概述

一般认为，国家工作人员以及其他从事公共职务的人员不尽职责或滥用职权或贪污受贿，侵害国家机关的管理活动，侵害职务行为的廉洁性，导致国家和人民的利益受到重大损失的行为称作职务犯罪。

大体而言，我国的职务犯罪分为两种类型：一种是逐利型职务犯罪，一种是渎职型职务犯罪。其中逐利型的职务犯罪占了相当大的比例，这类犯罪即被称之为“腐败”。我国《刑法》中，规定了死刑的职务犯罪主要集中在贪污罪、受贿罪这两项上。

二、死刑控制背景下职务犯罪的死刑终将被废止

结合现有刑事法律理论研究成果以及当前司法实践情况，笔者认为我国职务犯罪死刑终将废止具有充分的理由：

第一，基于我国刑事政策的考量。死刑政策是由党和家制定的对死刑的设置与适用具有普遍指导意义的行动准则，是中国刑事政策的重要内容。我国现行死刑政策可大致概括为“少杀、慎杀，可杀可不杀的坚决不杀”，它是我国惩办与宽大相结合的基本刑事政策在死刑制度适用方面的重要体现。

第二，贪污贿赂犯罪死刑适用违反了罪责刑相适应原则。对于贪污贿赂犯罪，其属于逐利型犯罪。从客观方面讲，此类犯罪侵犯的客体是国家工作人员职务的廉洁性和公共财产的所有权。即使该类犯罪给国家带来了严重的经济损失，情节特别恶劣，但是与严重侵害公民生命、健康的暴力性犯罪相比，其在社会危害程度上仍有很大差异。因此，二者法定最高刑都设定死刑就会导致公众产生人的生命价值和财产价值等价的观念，误导社会公众对生命和生命权的轻视。

第三，职务犯罪死刑的废止是适应我国刑罚结构调整的要求。关于刑罚结构的调整，意大利著名刑法学家贝卡利亚指出：“刑罚的规模应该同本国的状况相适应。在刚刚摆脱野蛮状态的国家里，刑罚给予那些僵硬心灵的影响应该是比较强烈的。但是，随着人的心灵在社会状态中柔化和感觉能力的增强，如果想保持客观与感受之间的稳定关系，就应当适当降低刑罚的强度。”[1]随着我国《刑法修正案（八）》的颁布，我国的刑罚结构又进行了一次较为深刻的调整并得到了完善，刑罚总体上朝着轻缓化、国际化的方向发展。尤其是废除了13个非暴力型经济犯罪的死刑，其表明我国在废除死刑问题上正在努力做积极的尝试与改革。因此，废除有关职务犯罪的死刑罪名，尤其是一些逐利型死刑职务犯罪罪名，是适应我国刑罚结构调整的要求。

第四，是理性看待职务犯罪发生原因的选择。职务犯罪的发生有着多方面的原因。首先，基础原因在经济方面。我国市场经济发展还不完善，一方面，管理的经验不足，比如行业和社会组织不发达。另一方面，经济方面立法规定的滞后性，为一些职务犯罪嫌疑人通过职务之便利实施职务犯罪提供了一定的便利条件。其次，深层次的原因在于体制建设方面。十一届三中全会以来，国家采取了体制方面的改革措施，取得了显著的效果，但是原有体制中的一些弊端并未消除。现阶段主要表现为：权力过分集中，权力的运行缺乏有效及时的监督。与此相对应，以权力为工具的职务犯罪常有发生。

第五，是中国参与国际刑事合作和顺应国际刑法发展的需要。根据对我国职务犯罪死刑司法实践的观察，犯罪嫌疑人在实施犯罪行为后，常常携巨款逃往境外，甚至在一定范围内特殊的“裸官”现象和“跨国家庭”现象相当普遍。由于“死刑不引渡”已经成为国际法学界的共识，此背景下，我国对于贪污、贿赂等职务犯罪仍适用死刑的规定导致了以下后果：第一，若我国仍坚持对职务犯罪适用死刑，将使得部分外逃犯罪分子不能被引渡回国，犯罪分子得不到应有的处罚，国家和社会利益得不到有效维护。第二，如果在一定条件下我国承诺对某一职务犯罪嫌疑人不适用死刑，在现行立法仍规定有死刑的条件下，必然导致个案结果与刑法面前人人平等的基本刑法原则相违背[2]。虽然到目前为止，我国已与20多个国家签订了引渡条约，与50多个国家之间有司法协助协议，也取得了一定成效，但没有从法律层面根本解决这一问题，对打击职务犯罪的国际合作仍有很多不利影响。另外，“根据大赦国际的统计，截至2010年11月，世界上已经有95个国家和地区在法律上明确废除了所有犯罪的死刑。15个国家和地区废除了普通犯罪的死刑，仅保留了军事犯罪或者战时犯罪的死刑。33个国家和地区在实践中事实上废除了死刑。仅有58个国家保留了对普通犯罪的死刑”。废除死刑已经成为国际发展趋势，从长远来看，废除死刑也必将会成为我国顺应国际人权保障和履行国际义务的必然要求。

三、废除职务犯罪死刑面临的现实困境

废止死刑已成为当今国际社会的普遍认识，但死刑的废止并非一朝即可完成。死刑的存废、死刑适用数量的多少、死刑制度与观念、死刑立法和司法实践以及死刑理论的研究成果是在一国历史文化背景和民众价值观念判断的影响下不断发展变化的。就目前而言，甚至在以后相当长的一段时间内，我国废除死刑尤其是贪污贿赂等职务犯罪的死刑仍面临诸多困难因素。

（一）我国的重刑文化传统，使得死刑的威慑效应仍占据一定地位

我國刑法传统的重刑文化思想，使得人们对死刑威慑效果有着盲目崇信。

首先，刑事立法者对“重典治世”的观念仍有着深深的留恋。高发案率使得立法决策者们更偏重于运用重刑对现有罪犯予以惩处，以期起到威慑潜在犯罪分子并以此控制职务犯罪发案率的作用。

其次，民众对罪行极其严重的职务犯罪人，仍从“报应主义”观念出发，认为其“死有余辜”“罪有应得”，对贪污贿赂数额特别巨大的犯罪分子唯有死刑才足以弥补其造成的社会危害，平复民众的不平心理。

重刑观念的存在对职务犯罪死刑的废止造成了强大的社会阻力。

（二）我国现行刑法的刑罚结构对死刑的废止也有不利影响

《刑法修正案（八）》中对于死缓犯在死刑缓期执行期间，如果确有重大立功表现，两年期满后，减刑后的刑罚由原来的15年以上20年以下有期徒刑调整为25年有期徒刑等规定，增加了生刑的严厉强度，逐步改进了修正之前死刑缓期执行与自由刑的衔接难度，显示出对死刑缓期执行的“偏好”。这在一定程度上有利于减少死刑立即执行的适用。但改革的渐进性使得刑罚结构对死刑废止的不利影响并未彻底消除。我国刑法改革之路仍旧长远。

（三）司法操作层面对职务犯罪的打击理念不利于死刑的废止

由于转型发展时期，职务犯罪的高发态势，我国司法机关在中央的领导与部署下，始终坚持对职务犯罪采取“严打”的态势。其实，这也是针对我国当下职务犯罪率始终在“高位徘徊”的形势做出的考量。在我国现阶段，保留职务犯罪死刑能在一定程度上起到震慑作用。其实，这也说明了我国废除职务犯罪死刑的长期性、艰巨性与渐进性。

四、职务犯罪死刑在我国未来发展的展望

正如前文所言，职务犯罪死刑的废止绝不是一朝即可完成的。综合多方面的考量，笔者认为我国职务犯罪死刑在相当长的一段时间内仍然废止不了，但我们仍要以废止职务犯罪死刑为目标，逐步推进刑事立法、司法改革、社会管理制度改革，最终废止职务犯罪的死刑适用。

首先，刑事立法在较长时期内不会有重大变动的前提下，应严格把握司法活动中对职务犯罪死刑的适用标准。司法实践中应根据刑法分则的规定考查其是否达到死刑的适用的条件，同时还应该严格贯彻刑法总则对判处行为人死刑需要罪行极其严重的要求。从主客观相一致的立场从严判断行为人的行为是否达到“罪行极其严重”的程度。同时对“不是必须立即执行”的应坚决由死刑立即执行改为死刑缓期执行。

其次，根据职务犯罪利用职务便利和逐利性的特点，国内众多学者均有建议对职务犯罪增设资格刑和罚金刑，从职务犯罪本身特征出发，消除行为人行为的职务条件，同时明确规定重额罚金，使其逐利梦成为幻想。

同时，我们也看到很多职务犯罪分子犯罪手段并非“高明”，而是由于制度存在的漏洞和监管方面的不力为其实施职务违法犯罪提供了很大的前提可能性。因此，我们在完善法律的同时，增强制度建设，加强监管，也是我们预防和治理职务犯罪的必由之路。

五、结语

贪污贿赂等职务犯罪在本质上是一种滥用权力的严重职务犯罪，是广大人民群众深恶痛绝的腐败现象。它不仅败坏了党风、政风，毒化了当今社会风气，破坏了经济建设和社会发展的大环境，严重影响了党和政府的形象和威信。当前乃至今后较长一段时间里保留职务犯罪适用死刑有一定的必要性，但正如前文所述，职务犯罪死刑的废止趋势不可逆转。我们应根据我国的司法实践，结合当下党和国家预防和治理贪腐问题的制度现状，不断完善法律，加强制度建设，在有效治理社会职务违法犯罪的前提下，逐步控制职务犯罪死刑的适用并最终废止职务犯罪死刑。为我国刑事死刑制度的完善乃至整个社会的法治建设做出贡献。

参考文献：

[1][意]贝卡里亚.论犯罪与刑罚[M].黄风，译.北京：中国大百科全书出版社，1993.

[2]袁惠琼.在经济犯罪中废除死刑的思考[J].法商论丛，2009（6）.