论基金财产投资的法律允许范围及其禁止

肖建国

一、我国基金财产可投资的证券品种

我国《证券投资基金法》中规定：将基金财产的投资范围限定在某些种类的证券。广义的证券包括各种表明民事权利的书面凭证。狭义的证券则指的是資本证券，主要包括表明债权关系的债券以及表明股东权利的股票。基金财产投资的证券是指狭义的证券，即资本证券。将证券投资基金可投资的证券范围限制在较窄的范围内，可以更好地规范基金管理人运用基金财产所进行的投资行为，控制投资风险，维护基金份额持有人的利益。但是对证券投资基金可投资的证券范围限制过严，将限制基金产品的创新，不利于证券投资基金业的发展。因此，通过授予国务院证券监督管理机构规定证券投资基金投资证券的品种的方式，给基金产品的创新和基金财产投资范围的适当扩大留下必要的空间。

我国基金财产可投资的证券品种包括：

1.上市交易的股票。股票是发行公司为筹集资本向投资人发行的股份凭证，它代表的是股票持有者对发行公司的股东权。上市交易的股票，是指在证券交易所挂牌，进行集中竞价交易的股票。投资于上市交易的股票，可以获取分配的股息和红利以及买入卖出股票的差价收益，并且上市交易的股票实行集中竞价交易，流通性强，股票所属公司的信息更为公开，受到严格的市场监管，是证券投资基金主要投资品种之一。

2.上市交易的债券。债券是发行人为向社会借债筹措资金，向投资人发行的承诺到期支付利息和返还本金的债权凭证。目前我国证券市场发行的债券主要包括政府债券（国债）、金融债券和公司、企业债券三种。我国的政府债券是由中央政府发行的债券；金融债券是由银行或者非银行金融机构发行的债券；公司、企业债券是由符合法律规定条件的公司、企业发行的债券。上市交易的债券，是指在证券交易所挂牌，实行集中竞价交易的债券。上市交易的债券到期偿还本息，收益比较稳定，风险较小，同样具有流通性，是证券投资基金主要投资品种之一。

3.国务院证券监督管理机构规定的其他证券品种。国务院证券监督管理机构可以按照本条的授权，根据我国证券市场和证券投资基金业的发展状况和实际需要，规定证券投资基金可投资的证券品种。比如，允许设立“基金的基金”，投资于其他基金份额等。

二、我国基金财产投资的法律禁止

证券投资基金立法的一个核心问题，是要充分保护基金份额持有人的合法权益。如果没有法律规制，那么拥有巨额资金力量的基金将会成分“洪水猛兽”，随意投资、随意担保，不仅容易滋生腐败，还容易导致资金风险。因此，为了保证基金财产安全，维护基金份额持有人利益，本法对基金财产的运作进行了严格的限制。基金财产不得用于下列投资或者活动：

1.承销证券

所谓证券承销，是指证券公司或者投资银行根据承销协议，协助证券发行人推销其所发行证券的行为。证券承销有两种主要方式：一是代销，即证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式；二是包销，即证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。由于证券承销存在着发行风险，如果允许将基金财产用于证券承销，一旦发生证券不能全部售出的情况，势必会出现由基金财产将售后剩余证券全部自行购入的情况，这就违背了运用基金财产进行证券投资应当采用资产组合方式的原则，且证券承销从性质上讲是一种经纪业务，而基金财产只能用于符合法律规定的投资，所以对基金财产用于证券承销的行为必须严加禁止，以保证基金财产的安全。

2.向他人贷款或者提供担保

我国对基金财产的投资方向作出了明确的规定，即基金财产应当用于上市交易的股票、债券和国务院证券监督管理机构规定的其他证券品种的投资，这也就是说基金财产只能用于符合法律规定的证券品种的投资，而不能用基金财产从事其他的投资或者活动，当然用基金财产向他人贷款或者提供担保也不例外。因此对基金财产用于向他人贷款或者提供担保的行为同样必须严加禁止，以保证基金财产的安全。

3.从事承担无限责任的投资

所谓承担无限责任的投资，是指无论以多少基金财产投资都要用全部基金财产承担责任的投资。由于这种投资的风险极大，一旦失败将会给基金财产带来毁灭性损失，因此法律禁止基金财产从事承担无限责任的投资，以防止基金份额持有人的利益遭受损害。

4.买卖其他基金份额，但是国务院另有规定的除外

为了防止基金管理人利用不同基金之间的买卖进行利益输送，一般应当禁止基金之间相互投资。因此法律规定了基金财产不得用于“买卖其他基金份额”，同时考虑到我国今后可能会允许设立专门用于购买其他基金份额的基金，而法律对具有特定投资方向的基金，可以授权国务院作出特别规定，所以又规定了“但是国务院另有规定的除外”，这就为今后发展“基金的基金”等基金品种预留出了法律空间。

5.向其基金管理人、基金托管人出资或者买卖其基金管理人、基金托管人发行的股票或者债券

由于利用基金财产向其基金管理人、基金托管人出资或者买卖其基金管理人、基金托管人发行的股票或者债券涉嫌利益输送、不当关联交易等证券投资违法行为，且极有可能给基金份额持有人的利益造成损害，因此针对实践中出现的问题，对基金管理人、基金托管人利用与其他利害关系人之间的关联关系，从事危害基金财产安全的行为，作出禁止性规定是完全必要的。

6.买卖与其基金管理人、基金托管人有控股关系的股东或者与其基金管理人、基金托管人有其他重大利害关系的公司发行的证券或者承销期内承销的证券

否则涉嫌利益输送、不当关联交易等证券投资违法行为，如不加以禁止很容易诱发不正当的证券交易活动，从而损害基金份额持有人的利益，所以也必须予以禁止。

7.从事内幕交易、操纵证券交易价格及其他不正当的证券交易活动

所谓内幕交易，是指证券交易内幕信息的知情人员利用内幕信息进行的证券交易；所谓操纵证券交易价格，是指背离市场竞争原则和供求原则，通过增加买进或者卖出证券的数量来人为他操纵证券交易价格，引诱他人参与证券交易，为自己牟取利益或者转嫁风险。如果利用基金财产从事内幕交易、操纵证券交易价格及其他不正当的证券交易活动，不仅会破坏证券市场的正常秩序，而且也会损害到国家利益和社会公共利益，因此，为了维护证券交易公正合理地进行，必须禁止内幕交易、操纵证券交易价格及其他不正当的证券交易活动。

8.依照法律、行政法规有关规定，由国务院证券监督管理机构规定禁止的其他活

即是指除前面所列举的七项基金财产从事投资或者活动的禁止性行为外，依照法律、行政法规有关规定，由国务院证券监督管理机构规定禁止的其他利用基金财产从事的投资或者活动。这样规定主要是考虑法律对具体行为难以一列全，作出这一概括性的规定，可以适应证券市场监管中的复杂情况，有利于规范证券投资基金活动，保证基金财产安全，维护基金份额持有人利益。