法院、法官的权威来自何处？

张培鸿

多家媒体报道了最高法院的一份司法解释征求意见稿，内容是关于如何执行即将于明年开始实施的新的《刑事诉讼法》。此稿全文长达560条，争议最大的条款集中在关于法庭纪律部分的两个条文。按照最高法院自己的说明，这些条文包含如下信息：（1）（诉讼参与人、旁听人员）不得将录音、录像、摄影器材、手机等电子设备带入法庭，但经人民法院许可的新闻记者除外。（2）未经许可录音、录像、摄影和通过邮件、博客、微博等方式报道庭审活动的，除警告、强行带出法庭、罚款、拘留等处理外，还可以没收录音、录像、摄影等器材或者存储介质。（3）辩护人、诉讼代理人严重违反法庭秩序，被强行带出法庭或者被处以罚款、拘留的，人民法院可以禁止其在六个月以上一年以内以辩护人、诉讼代理人身份出席法庭参与诉讼；辩护人、诉讼代理人是律师的，還可以建议司法行政部门依法给予停止执业、吊销律师执业证书等处罚。

这些规定是可疑的，甚至也是可笑和可怕的，涉嫌对律师的公开歧视。以我的见闻，在中国的法庭上打断庭审的手机铃声主要不是来自律师，恰恰来自法官自己或者公诉人。其可笑之处在于不可操作，可怕之处在于毫无疑问违反了审判公开的原则。所谓的录音录像和摄影设备根本无法准确界定。事实上，绝大多数笔记本电脑和平板电脑均有录音录像和摄影功能，一概禁止带入法庭将严重影响诉讼效率，也与科技发展趋势背道而驰。就算按照意见稿所说的，经法庭许可，诉讼参与人可将电脑带入法庭，法庭又如何界定哪些可以哪些不可以？不可以的情况如何救济？除了极少数特殊的案件，法律规定审判必须公开，这里的公开当然不限于旁听。上述规定一旦实施，等于将庭审活动置于法院的完全控制之下。这在当前司法环境下，势必激化被告人及其律师与法庭间的矛盾，既违背公开原则，也不利于社会稳定。

除了争议严重的法庭纪律条款，其实笔者更关注司法解释征求意见稿中第95条到102条的有关内容。我认为，最高法院的解释架空了《刑事诉讼法》中关于排除非法证据的规定，并使其沦为一纸空文。

第95条虽然规定了将变相肉刑视为刑讯逼供，但是什么是变相肉刑却没有明确。“车轮战”式的连续审讯如果不属于变相肉刑，那么请问什么才是变相肉刑？如果它可以算变相肉刑，那么要持续多长时间才算？12小时还是24小时？

再者，使用肉刑或者变相肉刑审讯犯罪嫌疑人，要符合排除非法证据的条件，必须是“迫使被告人不得不违背自己意愿供述”，什么叫不得不？刑讯逼供就是刑讯逼供，变相逼供以刑讯逼供论。司法解释的目的难道不是要使立法更清晰？为什么这些解释都存在“捣糨糊”的嫌疑？

最高法院的司法解释没有明确非法证据一律排除的原则，而是做了不少模糊处理。比如，犯罪嫌疑人被打得受不了，违心做了一份认罪笔录。由于心有余悸，稍后没有被打时又做了一份内容相同的认罪笔录。那么到了法庭上，排除什么呢？按理应该是全部排除，以当庭陈述和其他证据为准。可是未必，按照这个意见稿，只有“可能严重影响司法公正”的情况才予以排除。

权力并不是权威。法院和法官的权威来自何处？在不尽如人意的司法环境下，要靠法官抵制干涉司法独立的力量，依靠宪法和法律裁判案件来实现。如果最高法院不守护宪法的精神，如果司法解释不能体现立法的进步，依据这些司法解释做出的判决，其权威何在？这些司法解释看上去增加了法庭和法官的权柄，但没有权威的权柄，怎么能指望长治久安？（作者为知名律师）