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以“更高的法”去衡量法规

2010-08-15张千帆

浙江人大 2010年2期
关键词:黑车商贩合法

■ 张千帆

以“更高的法”去衡量法规

■ 张千帆

如今的公众事件,非要出了人命才可能受关注。继成都唐福珍自焚抗拆之后,近日天津市静海县部分电动和燃油三轮车主因对集中治理“非法运营”的措施不满,闯入京沪铁路线卧轨,被快速行驶的列车撞上造成4死5伤。报道称,静海县对非法运营电动和燃油三轮车展开集中整治,是因为这些“黑车”扰乱了出租车运营市场,引起交通事故频发,给群众出行带来了“极大的交通隐患”。总之,报道似乎是想表明,禁止“黑车”是有充分理由的,而“黑车”车主既已违法在先,然后又试图以非理智行为要挟政府,即便死伤惨重也是咎由自取。不过按照这种逻辑,唐福珍之死也同样是“活该”,因为她的房子其实是一个“违法建筑”,按规定即便不给任何补偿也是可以强拆的;要严格依法论事的话,她的全部抵抗行为包括自焚都是“非法”的,最后因此丧命,又能怪谁呢?

如果大多数人不能接受这种逻辑,那么要怪的话最后就只能怪这个“法”了。我们之所以不认为唐福珍咎由自取,不只是出于对其命运的同情,而更在于对拆迁条例自身是否合法的根本质疑。当然,理论上,拆迁暴力直接来自执法人员,而未必归咎于拆迁条例,但如果条例授权下的拆迁产生了那么多的暴力冲突和社会悲剧,我们就不得不思考条例本身乃至整个城市发展模式的缺陷了。换言之,唐福珍的屋子是“违法建筑”并不足以为整个事件盖棺论定,我们还要进一步追问究竟违的什么章,犯的什么法,这些“章法”本身是否正当合法——是否符合宪法、法律等“更高的法”(H igher Law)。如果拆迁条例在不符合宪法要求的“公共利益”和公正补偿的情况下就授权拆迁,那么条例本身就已违宪违法,当然不能被用来为公民的行为定性。

同样,地方整治“黑车”的措施,也不仅仅因为某个规定将出租车垄断行业之外的运营车辆统统贴上“非法”的标签而自动合法。就和广东商贩并不因为被称为“走鬼”而成为“鬼”一样,“黑车”也不因为被地方政府规定贴上“非法”标签就“黑”,出租车垄断行业也不仅仅被贴上“合法”标签就“白”。法治国家的公民要养成一个习惯,那就是但凡有政府措施出台,首先不是拿这个规定衡量自己的行为是否“合法”,而是用宪法、法律等“更高的法”去衡量这个规定本身是否合法。如果规定符合“更高的法”,那么它就是国家法律体系的正当组成部分,理应严格遵守;但是如果规定本身不合法,那么它至多是形式合法、实质违法的“恶法”,本来就不是有效的法,应该通过各种合法途径取消之。即便表面上不取消也不应再实施,通过执法“冷处理”使之名存实亡。20年前,我们还经常打击“投机倒把”,按此逻辑,今天在各大城市经营的流动商贩应被统统取缔,但是时代不同了,中国进入市场经济之后,对“投机倒把”的禁令反而成了“非法之法”,因为它不正当地限制了公民的经济活动自由,即便这类规定还在纸上存在,也对商贩经营失去约束效力。

经济活动自由是市场经济的一个基本前提,并经过历次修宪而成为中国的基本宪法原则。1982年宪法第十六、十七条规定,国有企业和集体经济组织“有独立进行经济活动的自主权”。但我理解,这种自由并不局限于国有或集体企业,而是适用于每一个公民,因为修正后的第十一条规定,“个体经济、私营经济等非公有制经济,是社会主义市场经济的重要组成部分”,因而也应该享有宪法为国有或集体企业保障的自由。如果个人没有经济活动自由,那么中国经济体制的市场特征究竟体现在何处呢?我们的“市场经济”和计划经济的区别又体现在何处呢?自由是不需要理由的,对自由的限制则是需要理由的。如果有人将自己拥有的车辆用于载客或载货等商业目的,那么这种行为首先应被假定合法。“假定合法”并不等于“合法”,法律或规定还是可以限制或禁止的,但是不能为了限制而限制,而必须“师出有名”——确实为了公共利益而有必要限制,并不抵触上位法。因此,如果“黑车”运营行为受到禁止,我们首先要追究的不是“黑车”违法,而是禁止“黑车”的合法性与合理性。

说“黑车”扰乱了“出租车运营市场”,很可能只是打破出租车行业垄断的另一种表达。至于“交通事故频发”是否确实由黑车引起,“极大的交通隐患”究竟体现在哪里,也不应只听和出租车垄断利益有纠葛的地方政府一面之词,而必须摆出确切的证据来。没有事实和法理的支撑,静海县整治“黑车”的行动本身便涉嫌违宪,真正需要规范整治的恰恰是表面合法的垄断行业。“黑车”只不过是被抹黑的经济活动自由,而剥夺了这个自由和车主赖以谋生的手段,那么就和剥夺商贩崔英杰的活动自由或拆掉唐福珍的“违法建筑”一样,杀人、自焚、卧轨等形形色色的社会悲剧就不可避免了。

因此,黑白并不像看上去那么分明;但是孰黑孰白,倒确实是要弄清楚的。

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