服务贸易协议触动知识产权敏感神经

李晓民

4月下旬中美相继推出的两份知识产权报告，对中国的知识产权保护状况得出了颇具差异的结论，亦可视为中美知识产权问题升级的前奏。这里有个典型的事例：数据库服务实际上就是为了人们研究决策的目的而提供的信息收集、整理、检索的服务。传统的知识产权制度是通过准用汇编作品来进行保护的，现在看来是不太合适的。根据美国和欧盟的做法是将数据库作为一种特殊的知识产权来进行保护的。随着技术的发展，尤其是信息服务贸易的发展，会有越来越多这类问题出现，其中包括软件的保护问题、电子商务的专利问题等等，这些都会对传统的知识产权制度产生冲击。

随着社会的发展，经济和科技的进步，知识资产日益成为一种非常重要的战略资源，几乎涉及到国际经济关系中的各个层面和领域。同时，服务也日益从货物生产中分离出来，单独向外游离，客观上形成了巨大的国际性服务贸易市场。在WTO的法律框架中，对商品的自由流通、服务的自由流动和知识产权三种财产分别是由附件一A的货物贸易多边协定（GATT）、附件一B的《服务贸易总协定》（GATS）以及附件一C的《与贸易有关的知识产权协定》（TRIPs）来规范的。由于知识产权客体所具有的特殊性，使得知识产权与服务贸易都有着相当密切的关系。

服务，其实质上就是人的行为。在服务贸易中有一小部分是劳动密集型的服务，能够在产业和市场中居于主导地位的基本上都是知识型或技术密集型的服务。但是要提供这样一类的服务必须要有相当完备的知识和技能，这必须通过学习相关的知识才能够获得。根据“知识信息论”的观点，知识产权制度本身就具有行为规范的特征，知识产权在很大程度上能对他人的行为进行规制，正是从这种意义上才认为知识产权会对服务贸易产生影响。但是涉及到服务贸易问题时，则应当在他人获得劳动技能的权利与知识产权保护之间谋求最大的平衡。从另一方面来说，在知识经济时代，一国的比较优势和竞争优势主要来源于其所掌握的知识，而一国获取知识的主要途径之一就是通过技术服务贸易来获取。可见服务贸易在很大程度上能够促进知识产权的流转，实现其价值的。同时由于在服务贸易中多需要服务人运用自己的知识、技术、经验和有关的信息为需求方服务，是一种比较复杂的智力劳动。因而在服务过程中难免会产生相应的智力成果，当这些智力成果符合知识产权保护的标准时，就成为知识产权保护的客体。因此，服务贸易的发展客观上也能促进知识产权产品的生产。

GATS协议对知识产权产生的影响

首先，GATS协议所力图实现的服务贸易自由化可以促进知识产权价值的实现。知识产权作为一种财产权，实现其价值的主要方式之一就是进行市场交换。知识产权进行市场交换借助于两个渠道：对于知识产权产品所依附的载体具有独立的商业价值，而知识产权只是渗入到该有形商品之中，使得有形商品价值增值，其交换是伴随着有形商品的交换来实现的；而对于其所依附的有形载体不具有独立的商业价值或其价值微不足道的知识产权产品来说，则主要是通过服务贸易的方式来实现交换的。

知识经济替代工业经济成为新世纪的主要社会形态，必然导致各类知识的专业人才从原有统一的工业组织体系中脱离出来，形成独立的行业经营团体，这便是专业服务业。专业服务业由于含有丰富的知识价值量，因此被誉为知识经济的灵魂产业。专业服务主要依靠的是专业人士的个人知识技能为委托人提供的服务。而专业人员要获得个人知识和技能则必须学习相关的知识，如果人们不能取得获取劳动技能所必须的思想。这就不奇怪为什么世界上许多国家的知识产权法都有“合理使用”的规定。但是，个人合理使用的确会使知识产权人收益减少，这实际上是一国法律在知识产权人个人收益与社会公益之间进行平衡的结果。

国际服务贸易的障碍或“壁垒”并非海关或关税，而是各成员方的国内法规对服务要素（资金、机构、人员等）做跨国流动时的阻挡或限制，因此，服务贸易的最重要的关口就是市场准入问题。但是由于发达国家与发展中国家在服务领域存在着很大的差距，同时，各国在不同服务门类中的比较优势复杂，这就决定了服务市场的开放是逐步进行的。GATS第16条即出于这一目的，明确规定了成员方在“承诺表”中应当列明的项目。GATS“附件”里面专门规定了一个《关于本协定里提供服务的自然人的流动的附件》。这一附件处理了自然人流动到服务消费国后可能发生的移民或永久居留权等敏感问题。

其次，GATS协议所力图实现的服务贸易自由化可能会对知识产权制度的革新提出要求。给传统知识产权制度带来冲击最大的应当是信息服务贸易所帶来的影响。目前出现的信息服务基本上可以概括为两种：一种是提供信息的服务，包括音像娱乐制品服务、提供商业数据服务、提供软件服务等；另一种则是传递信息的服务，主要包括电讯、通信、网络服务等。这两种信息服务方式从不同的侧面都对知识产权制度的革新提出了要求。

在第一种信息服务方式中，信息提供方向信息需求方提供了所需的信息，从信息需求方处取得约定的报酬，表面看来，信息提供者自己的劳动是得到了补偿。但是，并不是所有的信息都能成为知识产权保护对象的。由于信息具有消费的共享性，因此，如果信息提供者对这些信息不享有产权的情况下，第三方也可以同时使用这些信息资源而不需要支付费用。这其中比较突出的就是数据库的法律保护与软件的专利保护问题。无论是出于保护信息提供者在信息收集中的投资利益还是鼓励进行智力创作的目的，总之，存在着相当大的呼声希望能够对这类信息赋予知识产权保护，或者对某类信息给予更强的知识产权保护。

第二种信息服务方式随着网络化、数字化技术的发展，贸易的形式越来越多地采用了电子商务的形式。电子商务主要是使用网络上的数据交流的形式来代替传统的商务交往形式，从而达成交易的一种交易方式。网络经济时代实际上是一个注意力经济的时代，因为在网络之上的信息太过于巨大，谁能吸引消费者的注意力，谁就能占领市场。因此，信息传递的方式在这种经济交往中也会起着相当重要的作用，新一轮WTO谈判将电子商务问题列入谈判的议题也许可以从一个方面说明问题。

我国应当采取的应对策略

知识经济时代，由于竞争的需求而导致的跨国公司经营的国际化，已经使得服务业跨国投资成为跨国公司对外投资的重点，使得服务贸易中商业存在方式成为最重要的服务贸易方式，服务贸易与服务投资已经发展到密不可分的地步。使得服务贸易往往也与投资问题联系到了一起，所以，需要采取措施完善有关投资等方面的规定。

一、TRIMs协议要求修改我国有关外国投资法的规定，鼓励外国投资者以先进的、我国急需的专利技术以及其他能够促进我国经济发展的知识产权作为资本到我国进行投资。产权法规定某项财产权益的归属，而投资法则规定某项财产能否作为资本进行投资收益、以及投资收益的大小；产权法只是规定能够进行投资的前提条件，而投资法则是规定投资流向的主要因素。我国应当根据TRIMs协议，对与其精神不符的投资法进行修订，充分利用协议允许采用的措施大力引进外国先进的技术，并制定相应的法律措施制止外国投资者利用知识产权所具有的行为支配性特征从事的限制性商业行为，以求在最大程度上将保障外国投资者的利益与引进先进技术的目标结合起来。

二、分利用乌拉圭回合有关补贴措施协议允许对R&D进行补贴的规定，改革我国政府补贴的方式，加大对我国技术创新的投入。我国在加入WTO的前后，对知识产权法律制度进行了修改，基本上已经与国际水平接轨。但是，对于一些市场严重失灵或关键性技术领域及社会经济发展需要解决的重大技术问题，则需要政府部门投入资金激励企业进行研发或者由政府主持研发。同时，在目前的技术链中，我国企业大多处于下游水平，通过外国的跨国公司相比远为落后。因此，企业需要政府对企业的R&D活动进行支助。不过，我国政府在对技术创新提供财政金融支助作为激励措施的时候，应当根据关于补贴措施协议中的有关规定，积极应对红灯和黄灯条款的挑战，充分利用绿灯条款的机遇加大我国政府对技术创新的支持。这样，我们才能在遵循国际规则的前提下，最大程度地激发我国企业的技术创新能力的潜力。

三、利用《技术性贸易壁垒协议》中的有关发展中国家特殊和有区别的待遇这一原则，坚决反对发达国家提出的与我国经济发展水平、资金和贸易等方面不相适应的技术标准；主动参与国际标准的制定、修订和协调工作，尽量争取把我国已经具有优势的项目标准纳入到国际标准中去。使得我国具有技术含量的产品以及其他含有知识产权成分在内的技术型与其他知识形服务贸易能够顺利出口。同时积极开发我国自主知识产权，构建我们自己的技术标准，以寻求合理的贸易保护。

四、大力发展知识型服务贸易，深入研究WTO服务贸易协议给我国服务贸易发展带来的影响以及给我国知识产权保护带来的新问题，及时调整和完善我国的知识产权保护制度，以适应服务贸易发展给我国知识产权制度提出的新要求。