探法律奥妙?展法治魅力?提法治素养

秦新莉

2019年秋季，北京、天津、辽宁、上海、山东和海南等六省（市）率先在普通高中起始年级启用思想政治统编教材，新教材的课程结构变化较大，如下表所示。

伴随2021年1月1日《中华人民共和国民法典》的实施，高中政治选择性必修二《法律与生活》也以崭新的面貌融入高中课堂，正如习近平总书记多次强调的“没有正确的法治理论引领，就不可能有正确的法治实践”，拥有法治使人共享尊严，让社会和谐、生活美好。今天就让我们共同探究法律奥妙，领悟法治精髓，提升法治素养。

由于法律知识中的专业术语较多，因此学生要有较强的逻辑思维能力，且语言表述准确，不能雾里看花，水中望月。下面我们通过比较《中华人民共和国民法典》中的几组术语来感受法治的魅力。

一、要约、要约邀请与承诺

首先这里的“要”应该读作yāo，也就是要求的意思。

要约是希望与他人订立合同的意思表示。既然主动希望与对方订立合同，则必须拿出诚意，所以要约一般包括合同内容的主要条款，并且有特定的指向人，而不是漫无目的的海底捞针。当他人一旦同意要约，要约人就要受到要约中的条件的约束。例如，A公司向B公司发送邮件称“愿以每台X元的价格，求购M型号的电脑500台”，这便是要约。

要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示，也就是邀请别人向自己提出要求。要约邀请不包括合同的主要内容，并且一般不是面对特定的人，往往面对的是一群人。比如饭店的菜单价目表，不是针对A或者B等某个特定的人而制定的，而是期待所有顾客看到后向饭店提出要求。顾客表示要点某道菜这才是要约邀请，其中包含了价格、食材等重要内容。类似的要约邀请还有拍卖公告、招标公告、商业广告等，其中在商业广告中，如果广告的内容指出了价格等重要条款则是要约，不是要约邀请。

承诺是受要约人同意要约的意思表示，应当由受要约人发出，与要约内容一致，并在约定的期限内到达。简单来说，就是受要约人表示“同意”的意思表示，其表明方式可以通过语言说“可以”，也可以通过信函告知，但是要注意期限，受要约人的“同意”（承诺）一旦到达对方，合同的订立完成。

特别要注意的两点：

1.在买卖合同中，把“承诺到达”换成“货物到达”，这是不合适的。

2.如果受邀约人的答复不是“同意”或者“可以”等表示同意的意思，而是关于“讨价还价”的答复，此时就不是承诺，而是不同意要约人的原要求并提出“新要求”。因为价格、数量等这类实质性内容的变更，所以应视该类变更为与原要约人的意思表示不一致，这是对原要约的拒绝，而非承诺，同时原要约作废。

例1：2021年1月15日，N商场接到M公司以a元出售X型号台灯的要约，有效期至2021年2月5日。N商场于1月18日回复称“如果能将每台降价20元，即可订购”，对此，M公司没有答复。2月1日，N商场再次致电M公司，表示完全接受1月15日的条件，乐意订购，对方沉默没有答复。对此，下列说法正确的是（ ）

A. 2月1日N商场的去电为承诺，合同已经成立

B. 2月1日N商场的去电为新要约，合同没有成立

C. 1月18日N商场的回复视为对M公司的承诺，合同成立

D. 1月18日N商场的回复视为对M公司的新要约，合同成立

答案：B

【解析】1月18日的回复比1月15日的要约有了实质性变更，视为对原要约的拒绝，应是新要约，故C项不对，此时是N商场发出的新要约，但是M公司没回答同意，所以合同没有成立，D项不对。同理，没有等到截止日期，N商场18日已经给了拒绝性的回复，因而原要约失效，2月1日为新要约，但是对方没有答复，视为合同未成立，故A项、D项都不对。

二、订金、定金、违约金、损害赔偿金

1.定金与订金

定金有担保性质和法律效力。《中华人民共和国民法典》规定，一方违约时，双方有约定的按照约定执行;如果无约定，收受定金方违约时，需双倍返还定金;交付定金的一方违约时，则定金不返还。此外，定金的总额不得超过合同标的20% 。

订金具备预付款的性质，并不具备担保性质。订金是否有法律效力取决于双方当事人的约定，当然最好是书面约定。如果双方当事人在协议中约定了，则按照约定执行;如果双方当事人没有约定，订金的性质主要是预付款。但是在实践中，若收受方违约，其只会退回原订金，守约方得不到双倍返还;若给付方违约，收受方会以种种理由把订金抵作为赔偿金或违约金而不予退还。

2.定金与违约金

定金具有惩罚性，违约金兼具补偿性和惩罚性。《中华人民共和国民法典》规定，合同双方既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，守约方可以选择适用违约金或者定金条款，也就是二者不能同时适用，由非违约方选择最有利的一个。

3.定金与损害赔偿金

定金具有惩罚性，损害赔偿金具有补偿性，原则上这两者可以并用。但是，定金和损害赔偿金的数额总和不应高于因违约造成的总损失。

4.違约金与损害赔偿金

违约金与损害赔偿金都具有补偿性。原则上二者不能并用。违约金运用时，对方不一定有损失，也就是只要违约方违约，不管他是否给守约方造成实际的损失，都需要支付违约金。违约金小于实际损失的金额，可要求增加;违约金高于实际损失的金额，可要求适当减少。

例2：甲公司向乙公司求购建材，合同总价80万，双方订立合同约定甲给付乙定金14万，如任何一方不履行合同则需支付违约金16万。结果，乙公司以更高的价格将建材卖给丙，无法交付建材给甲，造成甲经济损失18万。请问，甲如何进行诉讼请求，对自己有最大经济利益（ ）

A. 请求双倍返还定金并支付违约金

B. 请求双倍支付违约金并单倍返还定金

C. 请求单倍返还定金并申请4万损害赔偿金

D. 请求支付违约金并返还原定金、申请损害补偿金

答案：D

【解析】该题要注意的要点是违约金和定金只能选择一种，因而A项中的“并”不对。违约金不具有双倍惩罚性，因而B项的“双倍”不对。单倍返还定金不具有惩罚性，违约方当然没有意见，但是定金本来就是甲的，因而C项中乙只得到了4万赔偿金，C项不符合题中要求的“最大经济利益”。D项正确，因为违约金与定金二者只能选择其一，既然选择了违约金这种方式，当然要返还定金，定金本来就是对方的，此时是甲方得到了16万违约金，低于损失18万，可以要求申请补偿，D项甲得到最大经济利益。

【小试牛刀】

学生小杜听到新开的甜品店正在广告播放“今日开业，新品多多，欢迎品尝”。他进店后，在店员提供的冷饮价目表上，选择了15元的“七彩缤纷甜品”。店员受理十分钟后，送达甜品，小杜享受完美味，愉快结账并点赞满意。

请问，材料中有没有要约邀请？请你分析这个过程中的要约和承诺环节，并指出何时合同成立？

【参考答案】

（1）材料中的“今日开业，新品多多，欢迎品尝”和价目表都是要约邀请， 它们都不是针对特定的人，其中也没有双方当事人明确的合同条款，价目表只是给客人提供了可供选择的余地，客人选择哪个商品是不特定的。

（2）小杜表示选择15元的“七彩缤纷甜品”是要约，店员受理是承诺，承诺送达小杜的时刻，合同成立，甜品送达和小杜结账的过程都属于合同的履行。