基于国有企业并购的法律风险防范措施研究

2020-11-29李扉

法制博览 2020年25期

李扉

中铁物资集团东北有限公司，辽宁沈阳 110041

国有企业在进行生产经营活动时可能会遇到各种风险，如果没有合理的解决这些经营风险，会给企业带来巨大的经济损失，尤其是企业在并购中产生的风险，将直接影响企业的未来发展方向，因此需要分析研究企业并购中面临的法律风险，及时制定防范措施，从而促进企业的健康发展。

一、国企并购中的主要法律风险

企业在并购过程中几乎都会遇到法律问题，对企业的并购和经营发展都具有较大的影响，当前我国国有企业在并购中遇到的主要风险有：企业人事风险、融资和汇率的风险、市场以及文化等风险因素。首先，相关法律法规不够完善是企业在并购过程中面临的最大风险，我国有关并购的立法严重滞后，目前与并购相关的立法主要有公司法、反垄断法以及证券法等，但是上述法律对于企业并购的法律规定不够细致明晰[1]。以我国船舶企业为例，现有的法律对其基本没有明确规定，导致在企业的并购过程中无法可依。我国关于企业并购的法律效力较低，立法上缺乏系统性和连贯性，现有的法律法规不够细致，较为滞后，大部分都是政府机构颁布的法律文件，容易造成法律效率低、存在法律漏洞等问题，另外，现有的规章制度，其政策性较强，而对企业的约束能力较差，令执法部门无法按照法律法规来执行。其次，缺乏相应的监管部门，少数国企管理人员行政意识较强，企业并购中缺乏专业的技术指导，导致对并购风险重视不足，管理人员认为企业并购是简单的商业行为，其意见一致即可进行并购，致使并购手段缺乏整体性和协调性，一旦并购出现问题，容易导致企业固定资产短缺、员工纠纷、管理混乱等问题出现。最后，在国有企业的并购中经常受到地方保护主义的影响，例如，各个地区企业的并购政策以及税收的优惠政策经常不同，一旦企业展开并购，总部迁移，必然会产生法律适用问题，并购后企业的成本核算方式、产权的转移以及员工的增减都容易产生法律风险，影响企业的发展。除此之外，企业并购中经常面临着融资风险，企业想要长久的发展，就必须要有充足的资金给予支持，其必须要进行融资，因此在并购融资中就会涉及到公司法、产权法等相关法律法规，而且在融资的开展过程中，程序较为复杂，容易发生法律风险。例如，某些企业无法获得银行贷款，经常采取民间借贷进行融资，盲目扩大企业的经营规模，导致企业出现法律危机，影响企业正常的生产和经营。

二、国企并购中法律风险防控措施

（一）健全法律风险防控体系

当前我国法律对于防止企业并购产生的法律风险，做出了相关规定，但是由于法律的滞后性，相关法律法规仍需要健全和完善，例如，法律法规阶位较低、其效力较弱等问题。国企在并购行为中涉及多方利益关系体，因此需要制定和完善相关的法律法规，约束利益主体的经济活动[2]。现有的企业并购法律以规范性文件为主，法律威慑性较弱，无法满足当前企业并购的法律需求，而且目前企业并购的法律以预防为主，偏重于风险后采取补偿措施，只有企业并购中产生问题，才能采取法律措施，无法发挥法律的威慑性，企业无法避免并购风险。总而言之，当前我国亟需制定一部更加完善的关于企业并购的法律，约束所有企业公平竞争，为企业的并购营造良好的法律氛围。完善的法律防控机制对于企业的稳定发展有至关重要的作用，不仅能促进企业的规范化管理，避免产生经营风险，而且能够帮助企业及时发现问题，从而积极采取措施，确保企业的安全生产。另外，企业建立事前风险防控体制，有助于并购前期风险预防，并购中期一旦发现问题，及时采取措施，减少企业的经济损失，项目结束后展开分析评估，杜绝此类风险发生，促进企业的经济发展。

（二）增强员工的法律意识

企业应注重培养员工的法律意识，了解并掌握基本的法律知识，从而降低国有企业在生产经营活动中遭遇的风险。企业并购过程中的大部分法律风险，是由于员工法律意识淡薄引起的，因此国有企业要加强对管理人员以及基层员工的法律意识培养，企业可通过成立专门的风险管理机构，提高对风险的预防能力，同时加强对风险的评估管理，严格考核员工的综合素质和风险评估能力，从而促进企业员工专业水平提升。应定期开展企业培训，不断更新法律知识，令员工充分了解所在部门可能面临的法律风险，在具体实践中才能避免风险。除此之外，企业还应加强法律意识的宣传工作，通过公众号、电视、报纸等多种现代化方式进行宣传，以此促进国企工作人员的法律意识，将风险防控与企业的生产和经营活动相结合，从而有效减少企业在经营中遇到的法律风险。例如，企业部分管理人员在与顾客进行合作时，没有充分考虑客户的资信情况，顾及“关系户”的原因，盲目对其担保，导致企业经营遭遇较大的风险，不仅对企业的声誉产生不良影响，甚至令企业承担法律责任，不利于企业的长远发展，因此，企业必须重视对员工的法律意识培养，明确员工的责任，从而令员工按照公司的规章制度展开工作。

（三）明确企业各部门的责任

明确划分企业各个部门的责任和职能，是国有企业风险控制的重要手段，员工之间的职责明确后，能有效的提高企业各部门间的工作效率，生产环节的责任落实到每一位员工后，有助于提升员工的责任意识，同时加强了部门之间的信息互享，避免重复工作，节省企业的人力，降低生产成本。另外，明确企业各部门之间的职能有助于企业文化的建设，根据企业各个部门之间的工作特点和职位责任，制定出完整的规章制度，确保企业的发展，将风险防控意识落实到企业生产经营的各个环节，从而帮助企业打造出一支专业化的队伍。企业在开展并购业务时，无法避免会遭遇财务风险问题，因此明确财务人员的职责能够有效杜绝此类问题的产生，财务人员首先要积极树立风险防范理念，将风险管理具体落实到实际工作中，避免产生财务风险，同时企业还应注意制定财务预警体系，定期对国有企业的财务状况展开考核和评价，令管理人员掌握企业的财务状况，有助于其作出科学合理的企业决策，促进企业的科学高效发展。

（四）选择合适的融资方式

企业在对目标企业展开融资时，需综合考虑成本、风险等因素，其最先考虑的是固有资金，由于使用企业内部资金无需考虑利息、手续费等问题，与其他融资方式相比较，避免了企业的融资风险，同时融资迅速、阻力小，还可以避免企业并购产生的竞争，因此企业的内部资本在企业的并购过程中具有独特的优势。然而在一些大型公司的并购项目上，通常企业的内部资本难以满足融资需求，而国企在并购时往往选择一些具有影响力的企业，导致并购金额较大，因此需要选择适合的融资方式弥补资金，首先企业应通过银行等合法的金融机构，承担利息获取贷款，这种方式企业财务压力较大，但股权不会分散，而且操作手续简单，获取资金速度较快。另一种较为合理的方式是利用证券市场采取融资，企业通过证券市场发行大量的股票、基金、债券等获取资金，从而完成企业并购，但是这种方法手续繁琐，时间较长，在企业发行债券披露信息时，容易造成并购信息泄露，导致并购活动失败，而且此种方式企业股权分散、手续费用较高。

（五）聘请专业的团队开展并购

企业在开展并购时需要制定合理的目标和计划，对自己所在的行业以及当前的市场环境有所了解，消除由于信息不对称产生的法律风险，同时企业可以聘用专业的人员进行企业并购，专业的并购团队在与企业进行价格谈判时更加具有经验，避免造成企业的损失，专业团队能为企业的并购提供多方面信息，例如，会计事务所搜集整理了目标企业历年来的财务状况、经营情况、经营风险以及企业的财务报表等，从而分析评估企业的财务状况，律师事务所有效的研究地方法律条款与政府的政策措施，以及在政府审查时企业如何做准备等，令整个并购过程顺利开展；其次专业的并购团队经验丰富，能够了解并购过程中容易出现的问题，从而降低并购风险。以双汇并购史密斯菲尔德为例，其在并购过程中聘请了具有丰富经验的摩根士丹利金融服务公司以及普衡、长盛律师事务所开展并购业务，从而确保其并购活动的成功。