公司被吊销营业执照的法律分析

李晋平

摘要 公司从其成立到最终的消亡，必须要符合法律法规的监管要求。对于公司来讲，吊销营业执照是最為严厉的处罚。本文主要针对公司被吊销营业执照的法定情形进行分析，以期为防范相关的法律风险提供借鉴。

关键词 营业执照;吊销营业执照;法定情形

市场经济的本质是法治经济，公司是市场经济活动的重要主体，其成立、存续、消亡的全过程都必须遵守法律法规的监管要求。吊销营业执照是对公司最严厉的行政处罚，构成公司解散的法定事由，清算义务人要及时清算，使公司依法退出市场。因此，要准确把握吊销营业执照的法定情形，充分认识其法律后果和风险，积极采取有效措施防范和化解风险，维护市场秩序和交易安全。

一、吊销营业执照的法定情形

综观有关法律规定，吊销营业执照的情形可分为3类：

（一）无正当理由，未开业或者停业连续超过6个月

根据《中华人民共和国公司法》（下称《公司法》）和《中华人民共和国公司登记管理条例》规定，公司成立后无正当理由超过6个月未开业或者开业后自行停业连续6个月以上的，可以吊销营业执照。《企业信息公示暂行条例》实施后，行政管理机关主要以公司是否在每年6月底前公示年度报告来判定其是否正常经营，同时通过收集掌握公司办理税务登记或纳税记录、更换新版营业执照、办理工商联络员备案、缴纳社会保险、银行基本账户资金流动记录等相关证据来分析判定公司是否存在前述违法情形。

公司连续两个年度不履行上述公示义务且未办理税务登记或者未纳税，又无法通过其登记的住所或者经营场所取得联系的，将可能被行政管理机关作为长期停业未经营企业纳入专项清理，并吊销营业执照。

（二）违法经营，情节严重

违法经营有两种情况。一是经营范围内的某些特定事项需要按照法律、行政法规或者国务院规定办理行政许可的，应当取得相应许可后才能开展经营活动。未经许可，擅自从事有关经营活动，情节严重的，将被吊销营业执照。二是从事经营范围内的有关业务活动时违反《公司法》和相关法律法规的规定，损害国家利益、社会公共利益以及他人合法权益，情节严重的，将被吊销营业执照。

（三）虚假注册、滥用营业执照

提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记，情节严重的，或者有伪造、涂改、出租、出借、转让等滥用营业执照情形的，均可能被吊销营业执照。

二、吊销营业执照后的清算及其责任

吊销营业执照即剥夺了公司的经营资格，其直接后果是公司不得继续从事经营活动，否则将被行政管理机关予以查处，面临没收违法所得、罚款等处罚;构成犯罪的，还可能被追究刑事责任。公司应当及时成立清算组开始清算，逾期未成立清算组的，债权人或者股东（《中华人民共和国民法典》规定为“主管机关或者利害关系人”）可以申请法院进行强制清算。吊销营业执照的公司设有分支机构的，分支机构应当一并清算。

清算组由有限责任公司的股东，股份有限公司的董事或者股东大会确定的人员组成，职权主要是：清理公司财产、编制资产负债表和财产清单;通知、公告债权人申报债权;制定清算方案并报股东会、股东大会或者法院确认;处理与清算有关的未了结的业务，代表公司参与民事诉讼活动等。

公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金、缴纳所欠税款、清偿公司债务后，还有剩余财产的才能分配给股东。如在清算中发现公司资产不足清偿债务的，应当依法向法院申请宣告破产。同时，应把股东未缴纳的出资作为清算财产，由未缴纳出资的股东以及公司设立时的其他股东在未缴纳的出资范围内对公司债务承担连带清偿责任。

三、吊销营业执照带来的交易风险和相关人员责任

（一）交易风险

实践中，一些公司被吊销营业执照后继续违法经营，会给交易相对方带来一定的风险。如何认定双方签订的合同效力是理论和实务中的重要问题，具体分析如下：

如果交易相对方与被吊销营业执照的公司恶意串通，签订合同损害国家、集体或者第三人利益的，则合同无效。

如果公司未如实披露被吊销营业执照的信息，骗取交易相对方在违背真实意思的情况下签订了合同，属于以欺诈的手段使对方在违背真实意思的情况下订立合同，交易相对方有权在知道或者应当知道该公司营业执照被吊销之日起1年内请求人民法院或者仲裁机构撤销该合同，合同被撤销的，自始无效。自合同签订超过5年未请求撤销的，撤销权消灭。

合同被认定无效或可撤销，其后果是相互返还因此取得的财产，根据各自过错程度赔偿对方因此受到的损失。

如果交易相对方与被吊销营业执照的公司签订合同，并无以上两种情况，只是违反了《公司法》关于“公司在清算期间不得开展与清算无关的经营活动”的强制性规定，由于各地法院有不同认识和裁判标准，此类合同效力存在很大不确定性。

吊销营业执照即表明公司存在资产信用不佳或经营管理不善等重大问题，其履行合同或承担赔偿的能力都受到限制，故无论合同效力如何认定，交易相对方都面临较大风险。

（二）公司法定代表人和有关管理人员的责任

公司被吊销营业执照，对此负有个人责任的公司法定代表人将面临任职限制。如果该法定代表人同时担任其他企业的法定代表人，则行政管理机关可以责令其他企业变更法定代表人。而且，自公司被吊销营业执照之日起3年内，负有个人责任的该公司法定代表人不得担任其他公司的董事、监事、高级管理人员，如被其他公司选举、委派为董事或监事或高级管理人员，则该选举、委派或者聘任无效。

公司直接负责的主管人员和其他直接责任人员，在清算时有严重违法行为构成犯罪的，还将被追究刑事责任。

四、几点建议

（一）公司应当依法合规经营

公司应依法经营，规范管理。按规定期限公示年度报告、办理公示信息变更登记;经营范围变更涉及行政许可的，应取得批准后再开展经营;保持登记注册的住所地址、联系电话等通讯渠道畅通有效，以便及时获知行政管理机关的检查并反馈;实时关注本公司及所投资公司的信用信息变化，如遇到被列入经营异常名录或严重违法失信企业名单等不利情况，应积极应对。

（二）面临吊销营业执照处罚时积极寻求救濟

吊销营业执照只能由具有管辖权的行政管理机关针对公司的严重违法情形作出，并应当告知当事人，当事人拥有要求举行听证的权利。对于当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。因此，公司面临被吊销营业执照的行政处罚时，可以从作出处罚的机关是否适格、处罚种类是否恰当、处罚幅度是否合理、处罚程序是否正当等方面寻求救济，公司对吊销营业执照处罚决定不服的，可以在法定期限内提起行政复议或行政诉讼。

（三）股东应依法履行清算义务

公司被吊销营业执照后，股东应及时召开股东会或股东大会落实清算责任，并保留相应的书面通知及决议文件，明确公司财产、账册及重要文件的保管负责人。股东应避免过度支配与控制公司。如果股东被公司债权人起诉追究清算责任，可围绕是否怠于履行清算义务或实施侵权行为、是否造成损害发生、两者是否存在因果关系、诉讼时效等进行抗辩。

对于小股东投资者，在控股股东不实施清算或者恶意处置公司资产时，可申请对公司强制清算或者向控股股东提出追索主张。如果被追究清算责任，可举证证明从未参与公司经营管理，争取豁免。如被判承担清算责任，在实际承担责任后，有权向其他股东或实际控制人追偿。

（四）充分开展尽职调查，积极防范交易风险

要对合作方的企业信息开展充分的尽职调查，通过公开渠道检索，全面了解其资产信用状况，对合作方是否已经被吊销营业执照或者存在可能被吊销营业执照的情形予以判断和掌握。若合作过程中相对方营业执照被吊销，应中止履行合同，采取有效债权担保措施，避免履约风险扩大，必要时可以依法申请对其启动清算或破产程序。对于人去楼空的债务人，要积极寻求有利证据，追究其股东责任，推动债权实现。

（五）行政管理机关应增强服务意识，改进监管措施，优化营商环境

行政管理机关应当深入推进“放管服”改革，不断优化营商环境。特别是在面对经济下行压力增大的形势时，行政管理机关要强化服务意识，寓管理于服务之中，加大对各类市场主体特别是中小企业的纾困解难力度。发现违法经营的，要区别情形，规范行使自由裁量权，审慎运用吊销营业执照等严重处罚措施。

（作者单位为中国通用技术<集团>控股有限责任公司）

参考文献

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