从一则案例看“长臂管辖原则”下企业供应链中的制裁风险

彭茂佳 杨峰

摘 要：“长臂管辖”是美国利用其霸权而特有的一项管辖权制度。为了执行该原则，美国通过OFAC管理和执行所有对外政策的经济和贸易制裁。2019年遭受OFAC处罚的金额是继2003以来的最高值。在经济全球化和供应链日趋复杂化的背景下，企业在供应链中的制裁风险增大。在企业供应链的管理中，可通过验证商品和服务的原产地，加强对员工和供应商的制裁培训，及时更新制裁名单和项目，建立风险预警系统和应急补救措施等防范制裁风险。

关键词：长臂管辖原则;OFAC;供应链;制裁风险

2001年10月26日美国总统乔治·沃克·布什以防止恐怖主义的目的颁布了《爱国者法案》并明确了其“长臂管辖原则”，该原则扩大了美国的司法管辖权，即使被告从未在美国交易，只要它的产品在美国使用并与某州有“最低限度的接触”，则可使美国法院获得管辖权。在奉行“美国优先”政策和“长臂管辖原则”下，美国通过OFAC（美国财政部海外资产控制办公室）管理和执行所有基于美国国家安全和对外政策的经济和贸易制裁。

一、解密OFAC制裁

OFAC（美国财政部外国资产控制办公室）是根据美国的外交政策和国家安全目标，针对目标外国和政权、恐怖分子、或从事国际麻醉品贩运活动、大规模杀伤性武器扩散以及其它对美国国家安全、外交政策或经济构成威胁的其它有关的活动的人或组织执行并实施经济和贸易制裁。

OFAC制裁名目繁多，并且会根据事态实时更新。目前OFAC制裁主要包括：特殊指定国家和个人的制裁（Specially Designated Nationals Sanctions，简称SDN）、综合制裁名单（Consolidated Sanctions List，即非SDN制裁名单）以及其它制裁名单（Other OFAC Sanctions Lists）。目前，OFAC包含30余项不同的制裁计划，制裁可以是全面制裁，也可以是选择性制裁，通过使用资产封锁和贸易限制来实现美国的外交政策和国家安全的目标。这些主动制裁计划包括：巴尔干相关制裁、白俄罗斯制裁、中非共和国制裁、古巴制裁、伊朗制裁、利比亚制裁、索马里制裁、朝鲜制裁、反毒品走私制裁、反恐制裁、反恶意网络制裁等等。

近年来，OFAC制裁执行力度不断加强。2019年，遭OFAC罚款或和解共有26项，总金额近13亿美元，创造了2003年以来的最高纪录。2019年，渣打银行和联合信贷银行就因违反多项制裁计划，而分别接受了超过六亿美元的罚金和解。OFAC制裁的范围不断扩大。其中SND名单截止2020年1月1日共有1357页，该名单有超过6300个制裁目标的名称，涵盖了所列实体或个人的名称、别名、地址、国别、证件号码等详细信息。并且，不仅仅包括进出口贸易商，还囊括了金融机构、航运公司、货运代理等机构，甚至具体到特定的船只、飞机等，可谓是无所不包。而在2019年遭受OFAC罚金的公司，也不再仅仅包括渣打银行、Allianz Global Risks US Insurance Company等金融機构，还包括Hotelbeds Group、Expedia等3家旅游公司，以及大量的制造业公司。OFAC制裁涉及的风险不仅包括国际金融交易中的风险、海外子公司及员工的风险、供应链中的风险以及分销链中的风险等等。可见，OFAC制裁这张无形的网已经围绕贸易的各个环节撒开了。

二、案情简介

小精灵e.l.f. Cosmetics， Inc. （“ELF”）是一家由纽约大学学生Joseph Shamah 和化妆品行业企业家Scott Vincent Borba 创立于2004年总部位于加州奥克兰的化妆品公司，该品牌通过Target、Kmart、Dollar General、Walmart 等渠道销售廉价化妆品，2018年该公司净销售额达2.67亿美元。2012年4月至2017年1月，ELF从位于中国的两家供应商处进口了156批假睫毛工具包（false eyelash kits），这批货的总价值为4427019.26美元。在这期间内ELF公司有关的生产审查工作集中在生产过程和与原材料的质量是否有保证等问题上，并未涉及到买入原材料的最终源头。直到2017年1月，在ELF的合规计划中对于供应商的审核中才发现，由ELF在中国的两家供应商提供的假睫毛包中，约有80%的材料来自于朝鲜。

OFAC一方面认为ELF作为一家高度商业化的国际贸易公司，在该案例存在明显违规行为，与美国的朝鲜制裁项目目标产生直接冲突，违反了美国颁布的朝鲜制裁法规，而且此次事件反映了ELF对OFAC制定的的合规审查措施要么力度不够，要么缺失，才会导致违规事件的发生，并且在从对朝鲜制裁项目有效性构成高风险地区采购产品时，未进行充分的供应链尽职调查;另一方面OFAC认定ELF的雇员对于供应商的违法行为并不知情，并且EFL公司积极配合OFAC工作，主动向其披露了这些明显的违规行为;该明显违法行为所涉业务不是ELF的主要业务板块，并且这些明显的违规行为构成了一个非过分的案例。ELF向OFAC提交了一份令其满意的补救措施，其中包括：核实ELF产品中使用的产品和服务的原产国;采用新程序，要求供应商签署合规证书，表明他们将遵守美国的所有出口管制和贸易制裁;加强供应商审核，包括核实与生产资料有关的付款信息，以及审核供应商银行对账单;聘请外部法律顾问为在美国和中国的主要雇员提供有关美国制裁法规和其他相关美国法律法规的额外培训，对在中国的员工和供应商进行了美国制裁法规的强制培训，并对新员工进行了额外的强制培训，对在中国的现有员工和供应商进行了定期的复修培训等。

最终ELF向OFAC支付996080美元，就其涉嫌违反《朝鲜制裁条例》（NKSR）第510.201（C）款：除法律、条例或命令明确许可，禁止直接或间接将朝鲜的货物、服务或技术进口到美国，达成和解。