中原民间小吃的地理标志保护研究

2020-04-22杨奕

河南科技 2020年18期

杨奕

摘要：河南又称中原，作为中华文明的发源地，其饮食文化源远流长，但是就目前而言中原民间小吃的知识产权保护现状并不理想。在商标、字号等保护方式并不完善的情况下，地理标志保护作为中原民间小吃最契合的方式应尽快发挥其作用。本文通过运用文献研究、案例分析和归纳分析法对地理标志成为中原民间小吃的主要保护方式的必要性和可行性进行研究。

关键词：地理标志;民间小吃;中原饮食文化

中图分类号：F323.5文献标识码：A 文章编号：1003-5168（2020）18-00120-04

1 地理标志的基本概述

1.1 地理标志的界定

地理标志，在我国又称“地理标记”或“地理标识”。地理标志究其根本含义来说，是鉴别原产于一成员领土或该领土的一个地区或一地点的产品的标志，但标志产品的质量、声誉或其他确定的特性应主要决定于其原产地。[1]地理标志是某一地区特有的环境所形成特有的商品品质标记。

TRIPS协议第22条第1款将地理标志的定义为：“在本协定中，地理标志是指示某一商品源自某一成员的管辖地域或该地域内某一地区或地点的标识，该地域的特质造就了该商品的质量、声誉或者特点。”这一定义主要来源《里斯本协定》中第2条关于原产地名称保护及其国际注册。①

我国《商标法》相关条文规定：“地理标志是指指示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素决定的标志。”②而关于该制度概念我国《地理标志产品保护规定》的相关规定为：“来自某一区域，且其所具有的品质等特征取决于该区域的相关因素的标志”。③

1.2 地理标志的特征

通过上述对地理标志的概念定义，不难看出地理标志相较于其他知识产权的权利而言是特殊的，它可以反映产品或者服务的来源。具体特征如下：①地域性。TRIPS协议、《里斯本协定》以及我国对于地利标志的规定都表明了产品产地的重要性，可以说产地是地理标志区别其他产品或服务最显著的特征。地理标志对于产地的强调在于：原产地的天然条件、气候、原材料等对于自然因素来说是不可复制的，而制作、加工方法和储存工艺对于人文因素来说又是别具一格的。②专有性。以河南温县的“铁棍山药”举例来说，任何在温县种植山药的个人或者集体，都可以使用“铁棍山药”商标。这是指，在该地区特有的权利也是地理标志保护的一种方式，任何非该区域的人使用这种标志便构成侵权。③代表性。产品的生产与加工方法往往是地理标志所代表的质量的体现，在申请保护地理标志的时候，一般应当准确地介绍产品或者全面地介绍其生产方法。前者如原材料、主要成分、气味等特征，后者包括生产产品的全部过程，有需要时，产品的包装情况也应当包括在内。

1.3 地理标志的意义

我国地大物博、幅员辽阔，在960多万平方公里的土地上饱含了中华民族的智慧结晶，各种非物质文化遗产比比皆是，传统工艺层出不穷。但是任何事物都是拥有两面性的，如此庞杂的供需市场、商品交织混合在一起，很难杜绝各种意想不到的侵权行为出现。因此，地理标志保护在我国十分必要。本文认为，地理标志的意义最少体现在以下几个方面：①保护权利主体的名誉。地理标志的作用不仅在于保护经营者的利益，由于上述已经讨论过地理标志是具有地域性的，所以原产地名称作为一种最能让人直观感受到的集体信息，其地位应该是优于个体商誉的商标。这也是申请地理标志保护产品与其他类似产品最本质的区别。②防止非权利主体的侵犯。地理标志产品应当是具有经济价值的产品，一旦被其他的不法经营者所利用，不论对于该产品长期经营还是市场的发展来说都是非常不利的。在市场中各种“搭便车”的行为比比皆是，举一个简单的例子：逍遥镇是河南省周口市的一个小镇因其当地特色美食逍遥镇胡辣汤而扬名，但由于民众没有认识到地理标志保护的重要性，很多其他地区的胡辣汤也以逍遥镇命名，渐渐地，“逍遥镇”已经不是该地区胡辣汤的代名词，已经演变为各地的胡辣汤都能叫“逍遥镇”。③民族文化的传承和保护。作为一种特殊的产品，地理标志产品不光是要满足消费者的口碑，大多数地理标志产品都是国家和民族的宝贵遗产，都凝结了各民族、各地域先人的智慧。只有保证这一宝贵遗产的优良品质和严肃的传承性，才能将该产品更好的保存和流传。

2 中原民间小吃的概述

河南文明为中华文明的发源地，北宋以前，河南曾幾度成为中国的政治、经济、文化中心，这对豫菜及河南风味小吃的发展产生了重要的影响。中原地区的谷物、禽畜、瓜果蔬菜等原材料丰饶多样，再加上历史悠久的酿造品和质量上乘的制作品，使得河南小吃已经具有一套独特且完整的制作工艺和保存方法。

2.1 小吃的含义

小吃是指带有地方特色或民族特点的、传统的非常规小食品的总称，即“小食”。“大食”“小食”的说法早在甲骨文中就有记载。小吃一词，最早可见于南宋时期，按其记载的小吃品种可追溯到距今三千多年的周代乃至商代，甚至更早些。[2]民间小吃，又称为民间特色小吃、风味小吃，是当地人民在历史发展过程中根据其所居住的地理位置、气候状况、劳作习惯、饮食习惯所创造的劳动成果。民间小吃在因地取材的同时，还有“即食”“特产”等特点。

2.2 中原的民间小吃

河南素有“九州腹地、十省通衢”的美名，在有着16.7万平方千米土地上中原人民的饮食文化源远流长，黄河鲤鱼焙面、洛阳水席、胡辣汤、烩面等美食数不胜数。

河南最具有代表性的小吃应该就是面食，就是因为河南是农业大省，自古大多以耕种为主，在辛勤的劳作下每日都需要补充大量的碳水化合物和糖分。由于主产冬小麦，河南是中国最大的面食核心区之一。除淮河流域的信阳之外，河南人多以小麦面粉为主食，可以毫不夸张地说，河南人是中国最大的面食人群。[3]所以河南拥有大量的特色面食产品，例如郑州烩面、郏县饸饹面、襄县焖面、捞面、浆面条、新野版面等。

3 中原民间小吃成为地理标志产品的必要性

习近平总书记提出，中华优秀文化应在创新与创造下发展。中华美食作为中华优秀传统文化的一重要组成部分，不仅仅只是满足人们的味蕾那么简单。另一层面来讲，法律保护权利人不受其他非该权利人的侵犯，保障特色小吃的商誉、原产地的名誉和市场的平衡也是十分必要的。所以，对民间小吃做出法律层面上的确认即是对中华民族宝贵遗产的传承保护，狭义上也是对权利主体在日常经营和未来发展有一种积极意义。

3.1 民间小吃的保护现状

民间小吃就是一张显著的城市特色名片，现代人更喜欢在特色饮食的吸引力下去认识一座新的城市，对此而产生的经济效益、文化效益以及扩大城市知名度等都有着重大的影响。民间小吃的保护一般都是非官方性的、由群众和当地产业协会自发组织的，但是近年来随着我国社会和经济的迅速发展，政府部门也开始制定小吃标准。并且食品安全、生产安全和品牌保护等都被纳入政府工作中。但也存在一些不合理的问题（见表1），相关保护仅仅是极少部分的地区，并且在做出主体、要求标准、规范性程度仍有一定差距。

3.2 非物质文化遗产对民间小吃的保护

《中华人民共和国非物质文化遗产法》所称非物质文化遗产，是指各族人民世代相传并视为其文化遗产组成部分的各种传统文化表现形式，以及与传统文化表现形式相关的实物和场所。④传统小吃之所以被纳入非物质文化遗产进行保护，是因其制作工艺以及传统手法可被归入传统技艺类非物质文化遗产。例如，作为郑州“老三记”之一的蔡记蒸饺、开封百年老字号品牌马豫兴桶子鸡、逍遥镇胡辣汤、武陟油茶等。非物质文化遗产的好处在于能够充分、稳定的保护其传承性和传统性。但是该方式也有一定的局限性，仅仅重视其传统技艺的保护和保存，相较于其他方面，比如说经济价值、市场秩序和权利救济所做的还不够充分。想要长期面向世界，走出国门，仅仅通过规范保护还远远不够的。

3.3 字号权对民间小吃的保护

字号，亦称商号。字号在商家的名称中能够起到一目了然的辨别性功能，是一个权利主体区分其他主体最根本的。如义兴张烧鸡、老蔡记馄饨馆、开封马氏杏仁茶等。字号是一个企业的名声和商誉的载体，良好的字号能够带给企业一定的经济价值和发展空间。即字号也能对商家起到保护的作用，字号依附着商家存在而存在。字号权保护也存在着一些弊端：第一，既然是依附与商家存在，那么字号对于产品的保护其实是建立在商家良好的经营上的。本质上，字号与商家的联系大于其与产品的联系，所以这并不利于产品的长期发展。第二，字号权与商标的冲突，大概可以总结为两种情况：一是通过混淆他人注册过的字号或者近似的文字让消费者产生误解;二是反之通过混淆他人商标相同或者近似的字眼作为字号令消费者产生误解。

3.4 商标对民间小吃的保护

商标对于民间小吃的保护与字号对于民间小吃的保护大相径庭，都以保护其商誉和名声为主要表现形式。其保护方式的最大不同之处在于，商标直接给与了产品“品牌”的概念。但因此也产生了一个弊端——商标的设立是为了保护产品或者服务，而民间小吃“即食性”“便捷性”的特点与能够批量生产的传统产品存在了一定的现实差距。少部分可以作为加工食品运转的民间小吃可以通过商标进行保护，大多数就地取材的即食民间小吃用商标保护则存在障碍。从另一方面来讲，商标并不会必然会对民间小吃的传统生产工艺、历史文化底蕴和最佳品质保障进行保护，而是注重商品和服务在流转过程中的识别性。例如，兰州牛肉面的经营者合法取得商标通过长期商业实施使用，而邻近省份的经营者将“兰州牛肉面”作为其企业名称进行不法使用，而生产的商品却并不来源于兰州地区，易使公众受到欺骗或者造成误解，使得消费者对于不同的牛肉面产生了混淆，从而对兰州牛肉面的商誉产生了损害，造成了物质和精神的多种利益损失。[4]

现有的通过非物质文化遗产、商号、商标权对其进行的保护并不完善，仍存在一定不足和缺陷。正是由于在实践中没有一个统一、专业、合理的保护方式，导致了大量的侵权行为出现。而作为契合性极强的地理标志保护，且基于民间小吃本身的特点，地理标志保护有一种天然的优势。

4 中原民间小吃成为地理标志产品的可行性

民间小吃的地域性、特产性和集体性与地理标志的内涵不谋而合，不仅能鼓励该行业内的商家做出良性的竞争，同时也有利于创造出属于该地区独有的商业品牌，将会得到更多消费者的青睐和推崇。

4.1 地理标志与中原民间小吃的契合性

地理标志是基于商品产地的自然因素和人文因素形成的，因此是归该产地生产者和经营者集体共有的一种权利。[5]民间小吃作为一种舌尖上的地方名片，其代表着该地区的历史文化和优良的传统技艺，正是由于这种特性，所以能给与消费者对当地的风土人情最直观的感受，这意味着地理标志与民间小吃具有共性。并且，作为一项共有的权利，个人不能基于某种法律事实享有私权，即该地区内所有符合地理标志要求的集体或者个人都能够使用该项权利。民间小吃是特定区域内历史遗产的瑰丽宝藏，是该群体的集体财富，这点与地理标志的地域性不约而同。其次，民间小吃作为一种文化遗产，在流传的过程中不断的被后人所改進，更加契合当代人的口味，这就证明了民间小吃应当是具有传世性的。而商标权却是一种具有时效性的权利，对于民间小吃的保护有限且不全面。而地理标志作为商业标记的一种，不仅包含显著的识别性还包括长期的存在性，即拥有了商标的价值又能很好的保证民间小吃的历史传承性。

4.2 传统食品工业化的需要

传统小吃区别于传统商品最大的不同在于，传统小吃与其原产地的联系更为紧密，就地取材、即食即用。那么传统的民间小吃能否脱离原产地的自然因素成为批量化、工业化生产的产品？在这个问题上，“柳州螺蛳粉”交出了一个完美的答卷。2018年7月21日，“柳州螺蛳粉”地理标志证明商标获知识产权局核准注册，8月20日予以正式启用。柳州市的螺蛳粉产业带动上下游种植、加工、电商、旅游等行业，产业链不断延伸。2014年底至今，柳州市袋装螺蛳粉生产企业由1家迅速发展到76家，2018年全市袋装螺蛳粉产值超过40亿元，在天猫、京东、淘宝等各大电商平台上销售袋装螺蛳粉的网店约1.2万家，日销量超过100万包，在阿里巴巴米粉特产类销量中排名第一。[6]互联网经济的冲击下，实体店铺已经不能定义为享受饮食的唯一渠道，如何将电商时代与传统的中原民间小吃相结合，如何通过互联网带动当地产业和经济的发展，扩大品牌影响，保护当地产品的商誉和名声，“柳州螺蛳粉”已经做出了榜样。中原的民间小吃也已经有了速食包装产品（加工食品）的雏形，例如：“郭薯记”郏县饸饹面、“方中山”胡辣汤、“国华”牌郑州烩面等。对于初始发展阶段的中原民间小吃，成为地理标志产品可以将分散经营的传统小吃按照要求规范标准，统一标志，更有利于形成规模经营的效果。因此，商标权对于传统性民间小吃还有一定的保护漏洞。而地理标志保护则对新型的小吃能起到显著的保护作用，其适用性更强。

4.3 中原民间小吃需要地理标志保护的急迫性

根据《2019中国餐饮年度报告》的数据来看，河南省的餐饮收入达到了2 800亿元，在全国的餐饮收入中排名第五，而小吃又以33%的占比在鄭州门店中独霸一方（见表2）。但由于现存的保护方式不足以支撑中原小吃文化的积极发展，导致仍有大量的假冒伪劣和虚假宣传等现象导致中原小吃文化和形象受到侵害，因此采取地理标志保护中原民间小吃是当务之急。

5 结语

民间小吃也是一种产品，应当主动以地理标志保护来指引产品生产的质量、规范市场的秩序、扩大产品的机遇空间，而不是以市场的紊乱以及各种侵权行为去倒逼法律作出保护。在面对日新月异的市场变化和宝贵的文化遗产，河南作为中华文明的发源地，做好地理标志保护研究将较与其他省份更有意义。

注释：

① 参见Jayashrec Watal， Intellectual Proper Rights in the WTO and Developing Countries， lauwer Law ln emation， the Hague and Boston， 200l. p.244。

② 参见《中华人民共和国商标法》第十六条。

③ 参见《地理标志产品保护规定》。

④ 参见《中华人民共和国非物质文化遗产法》第二条。

参考文献：

[1] 谭梅吾.我国地理标志的法律保护范围研究[D].重庆：西南政法大学，2014.

[2] 史耀清.美食寻香——魅力长治文化丛书（名吃卷）[M].北京：北京燕山出版社，2005：6-7.

[3] 刘朴兵. 略论河南食文化的主要特征[A]. 中国食文化研究会、北京师范大学文学院.2015食文化发展大会论文集[C].中国食文化研究会、北京师范大学文学院：中国食文化研究会，2015：7.

[4] 宋鹏，张雨婷.兰州牛肉面商誉的地理标志保护分析[J].西部法学评论，2018（02）：119-125.