隐名投资现象的法律规制探究

2019-12-13林昌

法制博览 2019年25期

林昌

浙江匠造律师事务所，浙江嘉兴 314000

一、隐名投资的成因分析

在实践过程中，隐名投资具有较多复杂的性质，在投资主体方面，隐名投资人是自然人和法人均可以，而基于投资的企业种类视角，主要包括合伙企业、个人独资企业以及有限责任公司等。基于工商登记的名义视角，一个投资人极容易取代隐名投资人的身份，有时无人取代现象也经常出现。基于经营方式视角，隐名投资人需要对投资风险进行管控和承担等，无需参与经营活动。在合法性方面，主要在确定合法的隐名投资、不确定性质的隐名投资等得到了体现[1]。一般来说，隐名投资有着不同的成因，但是在投资人身份没有登记的主观因素进行分析，隐名投资主要包括：

(一)投资者主观意愿不进行登记

这主要体现在非违法不登记方面，而且也包括为了逃避法律不进行登记。对于非违法的不登记来说，主要是指投资者在投资过程中，主观动机和目的符合法律的意图，而且行为和形式也与法律的强制性规定相符，仅仅不愿意凭借自己的名义，进行登记注册。而对于为了逃避法律不进行登记来说，主要是指投资者主观上为了不遵守法律规定，以他人的名义进行登记。主要包括：在外商投资中，外放投资者为了对本国对外投资的限制性规定进行逃避，不愿意以真实姓名进行出资。比如一些政府公务人员没有遵守相关规定，以亲属和他人的名义进行投资，借助隐名投资方式洗钱，比如对于“官煤勾结”这一现象来说，其中，一些政府公务人员通过“隐名“，对煤矿进行投资。

(二)非依投资者的主观意愿不登记

这也是隐名投资的重要原因之一。对于正当的投资者来说，对得到官方的认可和承认怀揣着期望，进而成为显名投资人，但是在他人或机关疏忽的情况下，注册登记没有取得成功，进而导致隐名投资人的出现。针对其原因进行分析，大都由于工作出现了疏忽现象，或者办理公司登记的代表出现漏报等现象。在实践过程中，一些公司和大股东出于自身利益视角[2]，作为取舍标准，没有结合相关法律法规，进行登记和变更，进而导致没有记载实际投资人。如大股东为了设立更具便利性，并简化知识产权出资评估验资的手续，没有对知识产权出资人进行登记。同时，在公司职工持股中，强制性要求统一行使职工股交由职工持股会，没有登记职工的股权。此外，在股权转让以后，公司没有对变更登记予以高度重视。

二、隐名投资的法律规制

(一)企业法对隐名投资的规制

隐名投资的法律规制，要求要对隐名投资人的资格问题予以高度重视。在现行企业法中，只有公司法，在有限责任公司设立进行了提及，在第33条规定中，要求可以依股东名册，对股东权利进行行使。公司要将股东的姓名或名称，向公司登记机关登记，登记事项发生变更的，要对变更登记进行办理。由此可以看出，在公司法中，有机整合了公司内部登记生效主义与外部登记对抗主义，并对此加强了广泛的应用。结合公司法的相关规定[3]，投资人在投资以后，虽然没有登记股东身份，在公司内部隐名投资人仍然可以结合股东名册等，主张投资者权利。在公司外部中，隐名投资人没有权利对第三人主张股东权利，也就是不得对第三人进行对抗。

(二)合同法对隐名投资的规制

如果由于投资人主观意愿不进行登记，进而出现隐名投资，在隐名投资人与显名投资人之间，会出现隐名投资协议；非依投资者的主观意愿没有进行登记的，在隐名投资现象以后，在直接投资的隐名投资人与其他投资人之间，会出现企业设立和投资协议。在企业法没有明确规定隐名投资人的法律地位的情况下，要对合同法的相关规定进行分析。在《合同法》第44条中[4]，依法成立的合同，在成立之初就可以起效，法律和行政法要依法予以批准和登记。

(三)对为规避法律不登记的隐名投资的规制

在规避法律的隐名投资中，其目的就是对法律和行政法规等进行逃避，从而获取“其他的利益”，出现了违法违规行为。针对这一行为，要对相关法律法规进行分析，在相关法律中，规定了逃避国务院行政法规强制性规定的隐名投资，是无效的，隐名投资人很难获取投资人资格，而且也无法对非法利益进行取得，同时，还要将相应的法律责任承担起来。