依法保障知识产权打造最优营商环境

施坚轩

本市检察机关从2012年起在全国率先建立了三级检察院知识产权专业检察部门，发挥检察职能，为市场创新主体和知识产权蓬勃发展，提供更高水平的法治保障。前不久，市检察院对2018年所办知识产权犯罪案件进行全面梳理，发布了《2018上海知识产权检察白皮书》（下称白皮书），深入分析知识产权犯罪特点及趋势，重点关注司法实践中反映的突出问题，并就进一步完善上海知识产权保护体系提出相关建议。

互联网侵权手法翻新

案件总量上升，轻缓刑率比例高。2018年，全市检察机关共受理侵犯知识产权犯罪案件434件781人，其中审查逮捕案件201件350人，审查起诉案件233件431人，批捕案件同比上升37.67%，公诉案件同比上升了10.95%。2018年已生效判决187件290人，均获有罪判决，其中，判处3年以下轻刑率达89.4%，缓刑率为34.4%，罚金刑适用率为90%。

侵犯商标是知识产权犯罪的“重灾区”。假冒注册商标罪、销售假冒注册商标罪、侵犯著作权罪案件量均上升，这类商标犯罪案件占全部案件的89%。2018年，全市检察机关执行认罪认罚从宽的法律规定，知识产权犯罪案件适用认罪认罚从宽制度同比上升262.5%。通过检察机关启动认罪认罚程序，权利人的损失得到部分弥补，办案效果得到初步显现。

商标犯罪主体低知化，著作权犯罪主体高知化。商标犯罪主体中八成为个体工商户、无证商贩和社会无业人员，七成主体仅有高中及以下文化，且因同乡或熟人关系而聚集，近七成为共同犯罪，通过分工进行跨区域链条化切割，规避法律风险。侵犯著作权犯罪主体中过半数具有大专及以上文化，近八成为网游玩家、网络服务从业者或软件技术领域的从业者。

虹口区检察院提起公诉的王某某等四人假冒注册商标、销售假冒注册商标的商品案，今年4月26日在法院开庭。检察官指控被告人王某某自2017年9月起，向他人购入印有上海糖业烟酒（集团）有限公司合法注册的“玉棠”商标的小包装白砂糖袋，未经糖业烟酒公司许可，在上海某物流园区的集装箱内，雇佣被告人王某、张某，将从被告人冯某某处购入的其他品牌大包装白砂糖，灌装至上述印有“玉棠”商标的小包装袋内，后又以牟利为目的销售给多名商户，在一年不到的时间内，制造并销售了价值200余万元的假冒“玉棠”品牌的白砂糖。法院将择期宣判。

通过互联网侵犯著作权成为最主要手段，商业秘密案件增長明显，企业内控盲点成为犯罪高发诱因。2018年查获的侵犯著作权案均依托互联网开展，有的以知识共享为名，将他人作品收集上传网盘，供他人有偿下载，有的私自架设、租用网络游戏服务器从事“私服”活动，还有的盗版书籍侵犯著作权案，依托网络稍售。2018年查获的侵犯商业秘密案件集中于机械制造、生物科技等高新技术、新兴产业领域。被泄露、窃取的主要原因是，有的物理隔离不到位，行为人能轻易接触秘密载体;有的对涉密员工离职审查力度不足，导致行为人有意识周密安排、带走关键技术;也有的对涉商业秘密研发资料保存不当，致使关键证据缺失，影响案件认定。

五措施加大保护力度

白皮书显示，为加大著作权保护力度，本市检察机关采取五项措施：即从市院到分院、基层院均成立专业化知识产权检察部门或办案组，形成三级联动的知识产权专业化办案模式;完善行政执法刑事司法协作的两法衔接平台;强化权益保障，促进社会关系修复;加大保护宣教，犯罪预防和惩治并举;更新司法理念，精准办理知识产权案件。

2018年，本市检察机关建议行政执法部门移送案件线索12件21人，行政执法部门已向公安机关移送11件20人，均获立案侦查。全市410起案件中，对403个国内外知识产权权利人进行了诉讼权利义务告知，并通过邀请权利人参加庭前会议等方式引导权利人实质参与刑事诉讼。涉外资、民营企业知识产权刑事案件共107件，其中涉外资企业82件。

2018年10月10日，市第三中级人民法院二审裁定驳回上诉，维持对被告人李某有期徒刑三年六个月、并处罚金人民币一百九十万元原判。2016年至2017年9月间，被告人李某在未经机动战士高达系列拼装玩具著作权人日本万代株式会社许可的情况下，采用拆分万代株式会社销售的雪崩能天使、蓝异端等高达玩具原作品及仿制模版、图纸的方式，在广东省汕头市金平区金陇中路海达玩具厂内生产、复制上述高达玩具，并冠以“龙桃子”品牌销售给林应达（另案处理）。被告人李某共生产雪崩能天使玩具28880个、蓝异端玩具3256个、独角兽玩具2000个，非法经营数额合计人民币379万余元。2017年9月28日，公安机关从被告人李某的上述玩具厂内扣押蓝异端玩具3256个、生产模具3套。经中国版权保护中心版权鉴定委员会鉴定，被告人李某生产的上述玩具与万代株式会社的作品基本相同，构成复制关系。

奉贤区检察院在办案中查清并认定，李某生产的“龙桃子”玩具未脱离机动战士高达系列拼装玩具作品躯干结构、整体造型的基本特征，虽然在武器、背包上存在细微差别，但并没有体现行为人创作的个性化特征，保留了原作品的基本表达，与原作品构成实质性相似，属于侵犯著作权罪中的复制行为。准确把握复制行为、正确认定侵犯著作权犯罪中的疑难问题，2018年5月28日，依法对李某以侵犯著作权案提起公诉。该案被最高检察院评为2018年度十大知识产权案例。

本市检察机关办理的多起案件入选上海知识产权十大典型案件和上海版权十大典型案件。多个专业办案部门、办案检察官获评国家版权局查处侵权盗版案件有功单位及个人。市检察院荣获中国外商投资企业协会优质品牌保护委员会颁发的“权利义务告知先行者 检务公开透明探路人”荣誉奖牌。

拓宽侦办思路 提升威慑力

白皮书分析认为，当前本市知识产权犯罪手法翻新，证据收集、审查难度上升;犯罪刑罚效果有待提升，认罪认罚制度适用面需拓宽;企业自身保护知识产权有局限性，创造管理能力等亟待提升;新兴领域知识产权保护宣传力度不足;知识产权保护行刑衔接机制需要进一步深化。这些新情况对上海正在建设创新城市和打造最好的营商法治环境提出挑战，为此白皮书为检察机关给出了建议。

拓展思路，形成知识产权司法保护新格局。借助大数据运用，拓宽知识产权刑事案件侦办思路，强化检察引导侦查，掌握办案主动性。同时进一步加强与第三方支付平台、电商平台的交流协作，畅通取证渠道。

优化知识产权犯罪刑罚结构，提升刑罚威慑力。对于具有反复侵权、有组织侵权、涉及食药领域等情节的犯罪，谨慎适用缓刑，探索将知识产权违法犯罪记录全面纳入征信系统。

提高认罪认罚从宽制度的适用率，促进权利人获得合理赔偿机制。引导、敦促侵权人退出违法所得，弥补权利人经济损失，使权利人以看得见的方式实现自身权益的保护，促进社会关系修复。

加强知识产权分类分层司法保护，凸显精细度和实效性。扩大宣传覆盖面，加强在校大学生、微商、网店店主等重点人群的法治教育宣传，执法机关深度对接企业知识产权保护新需求。

重新整合行刑衔接机制，切实发挥知识产权司法保护主导作用。重新整合、构建与各类知识产权主管部门间的合作机制，发挥检察机关对侵犯知识产权案件线索的移送监督等职能，形成打击犯罪合力。

进一步发挥行业组织在知识产权保护方面的功能作用。建立完善行业人员任职资格信息披露及准入评价制度，及时记录、公开侵犯知识产权情况，发挥行业组织自律作用。