一起动物诊疗机构使用假兽药案评析

郭继海，赵韶阳，邓 书，窦晓青，李培武

（1.青岛市农业行政执法支队，山东青岛 266003；2.山东信诺检测技术有限公司，山东青岛 266101）

1 案情介绍

2018年7月，A市农业行政执法支队执法人员对B动物医院有限公司进行监督检查时，发现该院药房陈列架上摆放着咳喘宁（小）（通用名为盐酸多西环素片）16盒，产品包装无产品批号。经现场检查该医院处方笺，发现该药品已被使用了6盒。

2 处理结果

经请示批准，随即立案调查。B动物医院药房陈列架上摆放的咳喘宁（小）为依照《兽药管理条例》应当审查批准而未审查批准即生产的，认定当事人使用假兽药的违法事实存在。其行为违反了《兽药管理条例》第四十七条第二款第二项“有下列情形之一的，按照假兽药处理：(二)依照本条例规定应当经审查批准而未经审查批准即生产、进口的，或者依照本条例规定应当经抽查检验、审查核对而未经抽查检验、审查核对即销售、进口的；”之规定，咳喘宁（小）被判定为假兽药。经询问该医院法定代表人张X，咳喘宁（小）采购于A市C兽药经营企业。

根据《农业部办公厅关于兽药执法有关问题的复函》（以下称《复函》）规定，“宠物诊疗机构使用假、劣兽药的，依据《兽药管理条例》第六十二条的规定予以处罚。”《兽药管理条例》第六十二条规定：“违反本条例规定，未按照国家有关兽药安全使用规定使用兽药的、未建立用药记录或者记录不完整真实的，或者使用禁止使用的药品和其他化合物的，或者将人用药品用于动物的，责令其立即改正，并对饲喂了违禁药物及其他化合物的动物及其产品进行无害化处理；对违法单位处1万元以上5万元以下罚款；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。”

由于使用假兽药的动物为宠物，其所有权归宠物主人所有，固不对其进行无害化处理。当事人为有限责任公司，属于法人性质，拟罚款10 000元的行政处罚不符合听证条件，可不经集体讨论，且无依法从重、从轻、减轻或不予行政处罚的情节及相关证据。案卷经逐级审核批准后，7月19日，执法机关向当事人送达了《行政处罚事先告知书》，并主动告知了当事人进行陈述、申辩的相关权利。当事人在法定期限内未提出陈述、申辩的要求，依据《复函》《兽药管理条例》的相关规定，7月25日，执法机关向当事人送达了《行政处罚决定书》，作出罚款10 000元的行政处罚决定。当事人法定期限内到指定银行缴纳了罚款。

对于C兽药经营企业涉嫌经营假兽药的违法线索，A市农业行政执法支队移交管辖区兽药主管部门调查处理。

3 案件点评

3.1 主体适格

3.1.1 执法主体适格。本案属于兽药使用方面的违法行为，根据《兽药管理条例》第四十四条规定，县级以上人民政府兽医行政管理部门行使兽药监督管理权。A市实行农业综合执法，A市农业农村局作为兽药监督管理职能部门，委托A市农业行政执法支队实施兽药违法行为的行政处罚职能，理顺行政执法体制问题[1]，执法主体适格。两名执法人员出示执法证，向当事人表明身份并告知其有要求执法人员回避的权利，当事人未提出回避，执法人员适格。

3.1.2 执法相对人主体适格。执法人员查看了B动物医院有限公司的《动物诊疗许可证》《营业执照》、法定代表人张X身份证等信息，共同证明了B动物医院为违法行为当事人。

3.2 证据确实充分

B动物医院有限公司药房陈列架上摆放的咳喘宁（小），产品包装无产品批号，且在国家兽药基础信息查询系统未查询到该产品相关信息，为应当经审查批准而未经审查批准即生产的兽药。该医院处方笺证明B动物医院有限公司使用了假兽药咳喘宁（小）6盒。上述证据及执法人员现场制作的《现场检查（勘验）笔录》《询问笔录》共同证明，B动物医院有限公司使用假兽药的违法事实。

3.3 法律适用准确

法律适用准确是以事实为依据、以法律为准绳的法律适用原则的基本要求[2]。《兽药管理条例》中，动物医院作为兽药使用者，使用假兽药无对应的处罚条款。2012年3月21日，农业部办公厅回复山东省畜牧兽医局的《复函》中，对动物诊疗机构使用假兽药的法律适用问题进行了说明，明确“宠物诊疗机构使用假、劣兽药的，依照《兽药管理条例》第六十二条的规定予以处罚”。

4 有关思考

4.1 关于违法当事人

《兽药管理条例》第三十八条明确“兽药使用管理相对人”为“兽药使用单位”，这就把执法当事人禁锢为“单位”，导致了个人使用假、劣兽药无处罚依据的情况。而《复函》弥补了此项空白。其规定，“宠物诊疗机构使用假、劣兽药的，依照《兽药管理条例》第六十二条的规定予以处罚”。执法人员在对动物诊疗机构监督检查时，一旦发现使用假兽药的违法行为，无论行政相对人是单位或是个人，均可以此为据，立案调查。

4.2 关于关键证据的确定

使用假兽药的违法事实确定关键点在“使用”二字上，在执法检查中，不要仅仅检查动物诊疗机构内是否存放着假兽药，关键点在于收集使用假兽药的证据——处方笺。只有发现了假兽药，且在处方笺发现使用假兽药的证据后，才能构成完整的违法证据链[3]，确定违法当事人使用假兽药。

4.3 涉案假兽药处理需依法谨慎

《兽药管理条例》第六十二条并未对假兽药如何处理进行说明，如若执法人员自行对涉案假兽药予以没收，极有可能造成当事人申请行政复议或行政诉讼。但如果对发现的假兽药任由动物诊疗机构处理，也会继续在社会上流通产生不必要的问题。鉴于此，建议将使用假兽药的危害告知违法相对人，由违法行对人自行将假兽药按照规定进行无害化处理，并将无害化处理的相关记录报执法人员留存，谨防假兽药继续流通使用。

4.4 违法线索另案调查或依法移交

城区内的动物诊疗机构基本上有较固定的兽药经营企业供货，兽药经营企业经营假兽药涉嫌违反了《兽药管理条例》的规定。因此，要追踪溯源，将违法线索另案调查或移交属地执法部门，坚决查处上游兽药经营企业或者兽药生产企业的违法行为，将假兽药从根源上予以消除。