习惯在民商事法律中的作用与地位探讨

2018-01-22宋珊

职工法律天地 2018年20期

宋珊

（300457 天津泰达律师事务所天津）

在实际司法工作中，习惯虽然属于一种特殊行为，但却往往存在着地域性、广泛性的特点，因此,要想让习惯发挥出其在民商法中应有的作用，就必须要从民法体系的角度对习惯的地位与作用进行正确认识与把握，因此,对于习惯在民商事法律中的作用与地位的探究是非常具有现实意义的。

一、民商法领域中的习惯概述

在法律诞生之初，习惯通常是作为法律起源而存在的，也就是说，很多法律的制定都会以习惯为依据，而习惯也能够对法律的应用起到调节作用，因此，我们可以将习惯认定为社会中绝大多数人所共同具有的行为。人们并未对这些行为做过事先约定，也没有受到强制性的约束，但在日常生活中仍然会不断的重复这些行为，并随着长时间的持续进行而逐渐将其作为自身的行为准则。从这一角度来看，习惯法与习惯并不能够混为一谈，前者本身在一定程度上具有着法律的性质，与当前法律体系中的制定法也存在密切的联系，而后者则是作为法律中的一种特殊性行为，并适用于当前的法律体系。换言之，我们可以将习惯法看做是法律意义上的习惯，其本身能够对违法习惯法的人作出惩罚，而习惯却并不具备强制性，只是会通过某种社会方式反应出来。

二、习惯在民商事法律中的作用

（一）习惯是统一法律与社会规则的关键

习惯本身属于社会中绝大多数人所共有的行为，因而在某种程度上，我们可以将习惯看做是一种社会规则，违反这种社会规则虽然未必会受到实质上的惩罚，但却会遭到其他社会成员的惩罚。相比之下，法律本身虽然具有着强制性，但却是人为制定的，并不一定是社会成员所共有的行为，一旦社会规则与法律规定出现冲突，那么社会秩序就会出现混乱，而法律也难以落实下去。而习惯在民商法中的适用，则恰恰能够保证法律与社会规则间的统一，从而避免类似问题的发生。

（二）习惯能够促使法律得到广泛的认同

从某种意义上来讲，习惯也可以看做是民族精神的具现。民族精神是一个民族在长期历史积淀中所形成的共同特质，其包括信仰、文化、价值观念等很多内容，而无论是宗教、信仰还是文化、思想观念，都拥有着一个共同的特点，也就是能够为民族成员所广泛认同。民族精神本身不具备强制性，并不会对任何人产生约束，但却是绝大多数民族成员的内心诉求，也会体现在每一位民族成员的行为之中，由此可以看出，民族精神实际上就是习惯的另一种形式。因此，当习惯能够适用于法律之中，并能够发展为制定法的一部分时，就能够将民族精神内化到法律内容之中，并在司法实践之中得到体现，而法律自然也就会得到人们的广泛认同，这对于执法工作是非常关键的[1]。

（三）习惯可以维护法律的实质公平性

公正、公平是法律的核心价值所在，只有保证了法律条款的公正性，法律本身才算是正确的、可行的。然而从实际上来看，由于法律本身需要具有充分的稳定性，因而无论任何法律的形成，都必须要经过反复的验证与讨论，才能够最终确定下来。但在这一过程中，如果需要进行司法审判，那么在法律体系未能得到完善的情况下就很容易出现不公正的判决，这样一来法律的实质公平性就会受到很大的影响。而习惯的存在却能够帮助法律在这一过程中跳出现有法律的空白，进行创造性的司法活动，从而使法律的实质公平性得到保障。

三、习惯在民商事法律中的地位

（一）法律漏洞的弥补

相比于习惯，制定法的法律内容虽然更加明确、易懂，能够更好的在实际执行过程中具体落实，但由于人本身的思维存在着局限性，而社会又处于不断发展的状态下，因而要想通过法律对人类生活中的各种细节问题进行约定并不现实，这也就意味着无论在任何时期，法律都必然会存在着不同程度的漏洞与空白。而习惯正是弥补这些空白的关键所在，当单纯依靠法律无法对问题民事、商事案件进行判定时，如果能够综合习惯与相关法律规定进行考虑，那么就能够是这些问题纠纷得到公正、合理的解决，从而维护社会秩序的稳定[2]。

（二）法律落实的保障

与刑法案件相比，民事案件所造成影响严重性与恶劣性相对较低，因而民事法律在执行力度上相较于刑法也会比较小，这就使得民商事法律在具体落实过程中，往往会受到很多阻挠。例如在法院作出民事赔偿判决后，被执行人常常会对判决表示质疑，并通过各种方式来试图拒绝执行，进而使赔偿的落实一拖再拖，极大的损害了当事人的利益。但如果能够在法律的制定过程中对习惯进行不同程度的借鉴与吸收，那么法律就会更符合民众的认知，在面对执法工作时也会更容易接受，这样一来，执法工作所面临的阻碍就会大大减少，而法律落实也得到了很好的保障。