合同法律风险防范指南

2017-03-13柳向魁曾贤芳

法制博览 2017年2期

关键词：违约责任

柳向魁++曾贤芳

摘要：合同在经济生活中发挥了越来越重要的作用，许多企业经营风险来自合同，所以审查签订合同条件和条款，督促协议方全面履行合同义务，追究违约者的违约责任对于维护企业合法权益，控制合法法律风险起着至关重要的作用。

关键词：合同审查；合同履行；违约责任

中图分类号：D923.6文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2017）05-0176-01

作者简介：柳向魁（1979-），男，汉族，安徽岳西人，民商法硕士，就职于北京市京师（无锡）律师事务所；曾贤芳（1989-），女，汉族，江苏宜兴人，法学学士，就职于北京市京师（无锡）律师事务所。

西方有句谚语：“财富的一半来自合同”。合同作为企业从事民商事行为的书面凭证，其起草、审查、履行直接影响到企业权利义务的承担，决定了企业在其可控范围内能否有效保障其自身合法权益。只有规范企业合同的签订和履行，及时、准确地防范法律风险，才能实现企业经济效益最大化。

一、事前防范——合同审查是前提

所谓合同审查，是指从法律方面对企业合同通过检查、核对、分析等方法，就合同中存在的法律问题进行把关。合同审查审什么？

（一）一审合同主体

首先，合同主体必须具有合法性，签约各方应具有签约的权利能力和行为能力。如特殊行应具有生产许可证和经营许可证或资质。签约主体不合法，可能直接导致合同无效。可通过企业信用信息公示信息系统、“企查查”软件等查阅工商登记信息；其次，应注重审查主体的履约能力，可通过裁判文书网查询是否有已结诉讼案件，通过执行信息公开网查阅是否具有失信被执行信息。

（二）二审合同标的

第一，合同标的应具有合法性，即合同所涉标的是法律允许交易的，且持有人是合法持有，并具有相应处分权；第二，合同标的具有确定性。在签订合同时，要使用全称学名，注明标的品种、规格、商标等。第三，关于合同数量，切勿使用“包、箱”等不确定的数量单位；第四，关于合同价款，除明确每项商品或项目的单价及合同总价外，还应注意明确运输、包装等其他费用的承担、价格计算方法、货币种类，税负的负担方与金额等；第五，关于合同质量，要明确质量适用标准。要约定验收方法，通常验收方式分为三种：1、按产品说明书检验——说明书内容要具体、明确；2、按样品检验——对样品共同提取、封存和保管；3、抽样检验——应明确规定检验时间、检验标准、由谁检验等。

（三）三审违约责任承担

一方面，为了避免违约行为发生后推诿和损失难确定，违约范围及违约责任的计算方式、责任承担方式须明确；另一方面，为了确保能退能进，企业在签订金额大和关系复杂合同时最好要设置解除合同的条款，以避免违约责任的承担给企业带来过重负担。

（四）四审争议解决方式

民商事争议解决方式通常有调解、仲裁、诉讼等。其中，仲裁和诉讼是矛盾不可调和时的解决办法，且结果是具有强制执行力的。仲裁具有自愿性、保密性、快捷性等。诉讼在我国适用两审终审制，即一方当事人对一审审理结果不服，可以向上级人民法院提起上诉。

鉴于中国仲裁缺少监督，建议约定法院作为最终解决方式，并诉讼管辖地约定在己方所在地人民法院。

二、事中控制——合同履行是關键

合同签订后对双方都具有法律约束力。因此，作为合同方应当本着诚实信用原则，按照合同约定全面履行合同义务。

合同是否履行到位，是违约责任承担的依据。“打官司就是打证据”，因此，在合同履行过程中最重要的就是要保存好相关证据。对于我方履行义务的证据，都要予以固定和保存。

如对方未按照合同履行义务，还要保留敦促义务人履约的书面证据和我方指出违约方违约行为的书面证据，并固定对方违约的证据。

如我方存在违约风险，可以梳理并找出对方的履约瑕疵，并根据具体情况，与对方协商、变更有关合同条款。

三、事后控制——及时维权是保障

发生合同纠纷，最最简便的方式是双方协商。但是在分歧较大的情况下，双方很难通过协商解决问题。在矛盾确实无法调和时，就应当及时用法律的武器来维护自身的合法权益。诉讼或仲裁维权，主要注意以下几个方面：