论我国商事习惯与商法独立性的本质

2017-01-27楼芝兰

法制博览 2017年21期

关键词：习惯法商法商事

楼芝兰

浙江省杭州市下城区人民法院，浙江杭州 310006

论我国商事习惯与商法独立性的本质

楼芝兰

浙江省杭州市下城区人民法院，浙江杭州 310006

在现代社会，经济活动受商法约束规范。商事习惯法最初来自中世纪的商人阶级，后逐渐发展为商法。新国际商事习惯法是现代商法的本质。商法独立性的根源来源于商事习惯，对商事习惯的深入研究，有助于我国商事立法的推进。

商事习惯；商法；独立性

一、我国现代商事习惯与商法

(一)商法的重构

在商法的发展演变过程中，国际化是其必然走势，随着社会化大生产的推进，那些观念陈旧的商法典已经不能适应需求，打破了原有商法典的“完美框架”。一方面，各国对商法典的修改频率高，例如《法国商法典》原有648条，经屡次废除修改后，仅保留了140条有效法文，而完全保留的法文不超过30条；《日本商法典》自第一次世界大战以来，已被修改了大约30次，更有一年修改不止一次的情况发生[1]。另一方面，新的商事单行法在不断出台，在原有商法典的基础上进行了大幅补充。20世纪50年代，当时世界上公认的最先进的商法是《美国第一商法》，它标志着商法进入了一个新的时代，象征着商人法在美国的复苏，主要体现在以下两个方面：(1)商事习惯是法典的源头；(2)法典规则的建立不是凭空捏造，必须对商事习惯进行仔细研究，在此基础上确立的。

(二)国际商法的发展

随着社会生产力的发展，社会分工日益专业精细，各国之间的商事活动越来越活跃，这就迫使商事有一国走向世界。这种情况在国际统一大市场概念提出后尤为突出，促进了世界经济的一体化发展，与此同时使得商法在调整商事关系中更趋向国际化。首先，随着商事活动的活跃诞生了国际商法，达到法律了法律统一，极大地扫除了法律障碍。其次，在推动“商法一体化”的过程中建立了国际商事组织成立了国际商事组织，这对于在全世界普及商法产生了极大的推动作用，具有深远的历史意义。再次，在国际商法的形成与推动过程中，商事惯例具有重要的作用，它是国际商法的源头，将其适用于国际商法更能够促使世界各国认可接受，例如1936年公布的《国际贸易术语解释通则》等。最后，随着商法国际化步伐的推进，各国商法趋同[2]。因受国际商事惯例、国际商事公约和国际商事组织的影响，各国在国内商法中引进了商事惯例和统一公约，促使世界各国商法日趋相同，同时赋予了某些国内法国际商法的意义。就目前大多数国家的商事立法来看，各国商法中有关国际货物买卖、票据、船舶碰撞、海难救助和共同海损等规定几乎没有多大差别。

二、商法独立性的本质

自法律实证主义盛行的两百多年以来，“法律”都被习惯性地赋予“国家”这层属性。从此种“国家法”的立场来看，对于法律的分析研究是存在明显不足的。它容易忽略很多极其重要的内容而被排除在“法律”之外。法律是一个相对宽泛的概念，实际上包含了以下三个层级：一方面是初级形态的法律，即狭义上的“习惯法”，它是一个不成文的习惯法，原因在于社会物质力量的脆弱和不稳定性；二是中级形态的法律，此时社会物质力量趋于坚固稳定，能够保障成文习惯法的实施；三是高级形态的法律，社会物质力量达到高度的强固和稳定，此时由“国家”来保障实施国家法[3]。处于文明社会的法律世界，呈现出下面的景象：一是法律世界的丰富多彩导致了三种层次的法律往往同时存在；二是三个层次的法律内部往往又存在着某种必然的联系，尤其是“国家法”，实际上，各种“习惯法”中也应当从各种“习惯法”中不断汲取有益的资源。

纵观商法发展历程，从诞生于中世纪商人阶层的商事习惯法，发展到集各种规范于一身的近代商法典，再到后来的国际化的新商人习惯法，商法规范的源头发生了翻天覆地的变化。不难发现，商事习惯与商法本质是紧密联系的。近代商法典以商事习惯为基础，淋漓尽致地体现了中世纪国内法的形式。新国际商事习惯法是现代商法的本质，在各自的法律部门发展中，民事习惯和商事习惯起着截然不同的作用，并且是无法同日而语的[4]。民法所提供的具体内容主要包括以下方面，例如民事权利、救济以及民事行为的一般规定，而商法则截然不同，商法是规范商事组织的活动，因此对具体交易提供了规则。前者更突出的是其稳定性、原则性和普遍性，后者更注重的是普遍性、灵活性和技术性。二者的差异的本质来源于民事和商事习惯的不同。民事习惯一般诞生于本土，比较固定；而商事习惯没有固定性，根本原因在于各国的行情有所不同，并且随着时代的发展而不断变化。因此，现如今的商法与民法会存在很大的不同之处，这也决定了商法的独立性。