二次离婚诉讼审判规则的司法实证研究<br/>——以福建省福安市法院为例

二次离婚诉讼审判规则的司法实证研究
——以福建省福安市法院为例

2017-01-27罗明柏

法制博览 2017年31期

关键词：离婚案审判律师

罗明柏

福建诚尔律师事务所，福建福安 355000

二次离婚诉讼审判规则的司法实证研究
——以福建省福安市法院为例

罗明柏

福建诚尔律师事务所，福建福安 355000

离婚案一次诉讼判决离婚的概率极低，究其根源，是因为现行法缺陷和法官理念问题。于是形成二次诉讼才准予离婚的潜规则，即“二次离婚诉讼审判规则”。然而，二次离婚诉讼审判规则的不当适用，不仅耗费资源，亦增加诉讼成本。

二次离婚诉讼；审判规则；弊端

离婚案是最典型、最传统的民事案件，占据民事纠纷案的半壁江山，由此司法贴近百姓生活。然而审判机关滥用二次离婚诉讼审判规则，不仅严重损害司法威严，而且让当事人无法感受到司法的公平正义。

一、二次离婚诉讼审判规则的概念来源及成因

(一)概念来源

我国属于大陆法系，德国是大陆法系的翘楚。我国大陆的立法基本借鉴德国、日本及台湾地区，引进大量术语。但二次离婚诉讼审判规则是一位我国学者在调研中的智慧结晶，此术语不仅形象，而且科学，充满正能量。

原告起诉离婚，不符合法定离婚条件的，法院判决不准予离婚。待法律文书生效后届满六个月，再次诉讼，法院通常准予离婚，此所谓“二次离婚诉讼审判规则”(以下简称“审判规则”)。[1]

(二)成因

笔者父母常以“宁拆十座庙，不破一桩婚”这句话忠告。故有理由相信，同样也有人向法官灌输类似的思想。况且现实生活中，伤害法官的被告人大多是受害法官曾办的离婚案的被告，加之《婚姻法》对离婚采取“限制主义”态度。出于上述诸多因素的考虑，法官本着判决不准予离婚反正不是错案的想法，于是，纷纷效仿审判规则。

二、司法实务现状

笔者执业十几年，承办过大量离婚案，基本上每个律师执业初始均承办过离婚案，因为业内普遍认为离婚案是必修课。然而，让人遗憾的是，笔者在福安市法院所承办的离婚案件，仅一起一次诉讼判决离婚，一起三次诉讼才得到支持，其余的一律适用审判规则。

(一)一次诉讼判决离婚的原因

本起案件一次诉讼就判决离婚，原告踌躇满志，并非因笔者的业务水平高，亦不归功于承办法官的办案思想超前，而是归咎于被告的自认分居多年的答辩。因为当事人的陈述是证据种类之一，诉讼中当事人所中承认的对己方不利的事实和认可的证据，可以作为定案的依据。该案被告之所以自认分居事实，是因为其想得到相应的补偿。然而被告不曾想到此举的负作用，却让原告有机可乘，纯碎是瞎猫碰上死老鼠。

(二)三次诉讼判决离婚的背后

此起离婚案的承办法官临近退休，可能因其受骨子里传统思想的影响，认为判决离婚是违背道德之举，在其退休前应当办点合乎道德的案件，以免老年的遗憾，于是突然改变审判方法，即使是第二次诉讼，依然判决不准予离婚。然而这位法官却忽略了法官的职责和法律的真谛。或许真是法官的思维本土化吗!

三、审判规则之弊端

(一)夫妻矛盾上升为治安、刑事案件

古语有云：“夫妻本是同林鸟，大难临头各自飞”，此谚语道出了夫妻关系的庐山真面目。婚姻是一种契约关系[2]，不履行契约义务，必然不和谐。然，不和谐的表现形式千姿百态，有些夫妻选择冷战对抗，像仇人一般；有些夫妻鸡蛋里挑骨头，以致经常发生争吵。唇齿相依难免也会受伤，何况感情产生裂痕的夫妻，争吵实属正常。争吵还不是大问题，可是，一旦争吵升温，难免发生肢体冲突，冲突的结果往往女性受伤居多。而对于皮肉之痛会自然平息的事件为数不多，大部分受害人第一时间向公安机关求助。由于警察深受“清官难断家务事”的传统观念影响，到达现场后，一般以劝阻、口头教育为主，不会依《治安处罚法》采取强制措施。然而警察这种应对方式，会让施暴者变本加厉，在以后的争吵中频繁使用暴力，肆无忌惮，最终被处以治安拘留。也有小部分受害人认为，公安机关的处理方式治标不治本，索性求助年轻力壮的亲属前往复仇，一来二去，搞得事态扩大，矛盾加深，最终酿为刑事案件，两败俱伤。

(二)增加诉讼成本、耗费资源

万事开头难，任何事都有前置。第一次诉讼之前需要咨询律师，收集相关证据，前期工程必须占用一定时间。由于离婚案不能特别授权，即使委托了律师，原告也必须参与庭审，甚至有些法院拒绝代为立案，需要原告本人前往。这对于待业或无业的人员还好，但对于上班族来说，比较麻烦，非请假不可。

如果判决不准予离婚，大多当事人在离婚的道路上勇往直前，事不罢休。要么诉讼周而复始，要么到民政部门协议离婚，毋庸置疑，浪费精力。因为离婚案是复合诉讼，除了离婚的基本诉求外，还有别的请求，因此当事人不敢忽略律师的作用。若能获得律师的无偿服务，那必须符合援助条件。否则只能掏腰包找社会律师。

对于法官而言，每天面对数量众多的案件，有时甚至需要日夜加班，惶惶不可终日。可每起离婚纠纷案，都得重复起诉，无形中加重负担，又何谈优化司法资源。

这样长时间的诉讼不仅浪费了当事人大量的时间和精力，也会导致双方矛盾如同滚雪球般越积越多。[3]

现实中，一旦宣判离婚，原告仿若脱缰的野马，甚者，还邀请他人小规模聚餐庆祝冲出围城的快乐，通过上述之举以示喜悦无比。大功告成，尘埃落定，此时每个人的心情一样，只是表现方式不同而已。由此可知在解除婚姻关系之前，不敢肯定地说是痛苦万分，殆可断言处于不自由状态，抑或心累。

四、审判规则适用方略

笔者并非全盘否定审判规则。黑格尔说：“凡是存在的，就是合理；凡是合理的，总是存在。”适用应该有个度，务必因个案而论，有的放矢。缔结婚姻关系还好，可离婚却不是同一回事，牵涉到整个家族。家庭是社会细胞，家庭的一举一动必然影响社会。实务中审判机关一律以感情破裂证据不足为由判不准离婚，请问哪有几个原告握有充分证据。笔者认为，法官应当发挥裁量权，用法官的慧眼辨别破裂程度，可以用《婚姻法》第32条第3款第5项兜底性条款作为依据。第二次诉讼，依然没有证据，仅是增加上次的判决书、法律文书生效证明而已，但是二次诉讼却判决离婚。因此与其说6个月是冷静期，不如说是法官最大化个人利益和保护自己的策略。[4]毕竟起诉离婚，绝非一时冲动，尤其对于生育共同子女的妇女而言，离婚大体基于长期沉淀地怨气爆发。虽然当今人的公立性比较强，可很少有人因对配偶的认识落差而感性地拆散家庭。一旦跨出沉重的一步，相必感情已到病入膏肓的程度。人是高等动物，始终用思维指引行为。笔者认为，一旦人的想法定型，改变想必难于登天。夫妻相处是长久的，如果按2016年平均寿命年龄女的78.64，男73.27。屈指一算至少还需共同生活三十来年，非短暂性。在婚姻关系存续期间对家庭问题需要共同商榷、沟通。相反如果夫妻话不投机，没有共同语言，就失去沟通的基础，正如马克思所说的不道德婚姻。倘若处理不道德婚姻法官依然适用审判规则，那就失去意义。

但也有极少数人是赌气而已，或想通过诉讼途径教训配偶痛改前非。如果面临这种情况，审判规则就有用武之地，自然归位，此时判决不准予离婚应给予点赞。

离婚案，三次诉讼才判决离婚，这种审判模式不多见，好比千年铁树开花。我们共同算一笔离婚的账，如果每次送达顺利，三次诉讼用时估计需要一年半载。如果每次都需要公告送达，即便诉讼两次也得十八个月之久。那律师代理费?一次代理费保守以3000元计付(不涉及财产关系)，三次诉讼的代理费至少9000元。诉讼离婚何等艰难，艰难程度可以于长征划上等号。

笔者通过对多数当事人的调研，得知双方当事人在离婚后，倒是化干戈为玉帛，感情回升。因为当事人离婚后，继续“二春”，在第二次择偶中方才意识到还是原配的好。人的共性是失去了才来珍惜。