浅议小微企业合同法律风险及防范

陈 烨

武汉理工大学 文法学院 湖北武汉 430070

浅议小微企业合同法律风险及防范

陈 烨

武汉理工大学 文法学院 湖北武汉 430070

在我国政策的大力扶持下，小微企业正在迅猛发展，但由于其对合同法律风险的忽视，导致我国小微企业的寿命远远低于其他国家。为了提升小微企业自身的竞争力和促进我国社会主义市场经济的发展，本文从合同法律风险的概述、我国小微企业合同法律风险现状出发，为我国小微企业提出防范合同法律风险的建议。

小微企业；合同法律风险；防范

一、合同法律风险概述

（一）合同法律风险的定义

合同法律风险事法律风险的一种，关于它的定义，国内外有不同的观点。根据《The new Basel Capital Accord》的规定，法律风险是一种特殊类型的操作风险，它包括但不限于因监管措施和解决民商事争议而支付的罚款、罚金或者惩罚性赔偿所导致的风险敞口。①笔者认为，企业合同法律风险是企业法律风险的一种，是指在企业合同的设立、履行、违约整个过程中，因违反法律的规定或者合同的约定，给合同缔结方带来承担法律责任的可能性大小。

(二)合同法律风险的特征

首先，合同法律风险具有普遍性。合同法律风险是依存于合同而产生的，合同作为小微企业进行交易的主要形式之一，它普遍存在于每一个小微企业中，由此，随之而产生的合同法律风险也存在于每一个企业交易中，具有不可避免的普遍性。

其次，合同法律风险具有不确定性。小微企业在对外发展中，其要约的对象是不特定的，选择的交易对象因其自身的经济实力和企业信誉等因素，带来的承担法律责任的可能性的大小是不确定的。这种合同法律风险会随着交易双方之间的信任度和交易对方企业自身经营管理模式的千差万别而产生变化，具有极强的不确定性，不是亘古不变的。笔者认为影响小微企业合同法律风险大小的因素主要有：交易对方企业的综合实力、交易行业的特殊性。一般来说，交易对方企业的综合实力越高，与之交易产生的合同法律风险越小。交易行业的特殊性又规定了交易双方违反行业标准应承担的责任，产生这种责任大小的具体规定因每一个交易行业的不同而不同。

最后，合同法律风险具有全局性。根据合同实施的过程，这种风险可分为事前风险、事中风险和事后风险，即合同法律风险贯穿于合同实施的每一个过程。事前风险是指合同在订立前，小微企业如何选择交易对象以及合同是否能订立成功的风险，在这一阶段常常伴随着缔约过失责任的出现。事中风险是指合同成立后，在履行过程中，交易对方企业违约的可能性，即合同的目的能否予以实现，这类型的风险常见的责任有违约责任以及由此引发的侵权责任承担问题。事后风险，是指在合同履行完毕后双方之间出现责任承担的可能性，常见的后合同义务包括通知、协助、保密义务，这类义务引起的责任承担，也是小微企业在交易中常出现的法律风险之一。

二、小微企业的发展及其现状

在国务院大力推进“大众创业、万众创新”的背景下，我国小微企业的发展迅猛。根据国家工商总局对2015年第三季度新设立的小微企业周年调查问卷分析显示，②小微企业总体比较活跃，在拉动经济增长、尤其是在拉动高效应届毕业生和失业人员再就业中，起着重要的贡献作用。各地政府降低登记注册门槛、制定助力发展措施和组织开展帮扶活动，为小微企业的发展提供了良好的契机和平台。小微企业逐渐成为是发展的生力军、就业的主渠道、创新的重要源泉，在我国社会主义市场经济中占据着越来越重要的地位。

小微企业在蓬勃发展的同时，由于自身一些缺陷，面临的各种问题和风险也日益突显。首先，外部合同法律风险，即小微企业在对外经济交往中的合同法律风险。小微企业是在政府政策的鼓励下实施的，对政府的依赖性较强。正是由于政府降低注册门槛，从而大量涌现“一元”注册公司企业的现象。这类企业由于资金实力的薄弱和融资困难等难题，在导致开业率较低的同时，其在资金运行、人才引进的竞争力远比不上已经发展成熟的大型企业，在公司运营发展中占重要比例的合同交往方面，小微企业所获的要约机会远远小于其他大型企业。单纯的依靠政府减免税费和降低门槛而获得优势，不足以防范小微企业外部合同法律风险。其次，内部合同法律风险。小微企业由于资源的匮乏，缺少专业的法务人员和财会人员，在内部人力资源管理和企业内部经营管理上面临的风险也大于大型企业。市场经济的发展正是平等主体之间不断订立合同、履行合同来进行交易的过程，因此，在一个企业的发展中，对于企业合同的管控显得尤为重要。而小微企业缺乏专门的企业法律制度，在合同的法律风险上缺乏防范意识，对于合同的订立、履行、违约等面临的风险毫无准备，从而也大大加剧了企业发展的困难。

除此以外，根据调查的数据显示，欧美企业的平均寿命为40—50年，日韩企业的平均寿命也在20-30年左右，而我国企业的平均寿命仅在7.3左右，③其中占大比例的小微企业的寿命更低。在我国每年倒闭的企业中，小微企业也是占据着极高的比例，小微企业的生存已然面临严峻的考验。

正是基于小微企业在我国市场经济中所处的重要地位以及现阶段其面临的种种危机，加强小微企业的合同法律风险意识及建立防范策略成为亟待解决的议题。政府要想推动小微企业充分发挥其带动经济带动就业的功能，必须重点关注其合同法律风险问题。小微企业要想克服自身条件的限制，寻求更好的发展出路，必须高度重视自身合同法律风险制度建设。

三、防范小微企业合同法律风险的建议

小微企业的优势在于其政府政策的支持，如税费的减免和基金的支持，普遍来看都是来源于外部的经济压力的减少，而自身内部的实力还较为薄弱。大部分小微企业由于自身规模和资金的限制，无法在企业法律制度建设上做太多投入，缺乏对合同法律风险的认识而引发一系列的法律问题。为了防范小微企业的合同法律风险，笔者认为可以从以下几点中找到应对的策略。

（一）成立专门的合同管理组织

这种应对策略来源于美国的NCMA（The National Contract Management Association），即对其会员的合同进行专业的管理和法律分析的组织。 目前，我国还没有类似这样的组织的存在。笔者认为，应当建立这么一个组织：会员可以自愿的将自己的合同提交，然后经过组织专业人员根据法律和行业规则的规定，作出一份专业的合同法律风险分析报告。这个报告需要涵盖合同从订立、履行到违约整个过程的法律风险的分析，并根据风险提供专业的法律指导建议来降低这种风险。由于这种组织要求极强的专业性和极高的公信力，能够对会员提供专业的风险分析的同时也能够对合同进行保密，因此这类组织应当以政府为依托，在我国目前阶段，应当定性为一种政府组织。

其次，应当将这类组织的对象限于资历十分薄弱的小微企业。小微企业由于自身的能力的限制，在竞争中处于弱势地位，即使给其税费和资金等外部因素上的优惠，不解决内部自身对合同法律风险的认识，其在交往中也无法与大型企业处于平等的对抗地位。这种管理组织的出现，可以让小微企业认识到企业合同法律风险的重要性，利用合法的手段维护自身权利，而避免落入大型企业的“陷阱”。

（二）小微企业内部成立专业的法律顾问制度

小微企业的设立并不需要具备完善的内部管理组织，因此大部分的小微企业会将有限的资金用在人才引进、财会风险和管理风险上，而对于自身内部专业的法律风险部分投入很少，甚至没有。因此，对于有能力的小微企业，应当设立专业的法律顾问制度，至少要有专业的法务人员，对合同法律风险进行分析。笔者认为，这种法律顾问制度应当具有强制性，且与上述防范策略中的资历薄弱的小微企业对比来看，应当根据小微企业的实力，对其作出一个区分的界限，在界限之下的小微企业，如微型企业、家庭作坊企业、个体工商户，属于组织帮扶的对象，由上述组织提供合同法律风险报告，界限以上的小微企业，如小型企业，则必须在企业的人员安排上确定专业的法务人员。

综上所述，笔者的观点是，要在每一个小微企业中树立合同法律风险防范的意识，对于不同的小微企业，采取不同的制度设计，这种制度的建立必须具有强制性，这样才有利于小微企业充分利用政府政策的帮扶提高自身的竞争力，为社会主义市场经济贡献力量。

四、结语

大众创业、万众创新的号召让更多人走上了自主创业的道路，政府政策的大力扶持给了小微企业发展提供了诸多便利，小微企业应当充分的利用自己的优势、抓住契机，加强企业内部合同法律风险意识，建立企业合同法律风险制度，通过减低合同法律风险来提升自身的竞争力，最大限度的减低造成损失的可能性，实现企业的长久发展。政府在给予经济支持的同时，也应当对需要帮助的小微企业提供专业的法律支持，促进小微企业做大做强。

注释

①全称《统一资本计量和资本标准的国际协议:修订框架》:(《INTERNATIONAL CONVERGENCE OF CAPITAL MEASUREMENT AND CAPITAL STANDARDS: A REVISED FRAMEWORK》)，由巴塞尔银行委员会制定，于在2004年6月26日发布。

②数据来源于中国国家工商总局：新设小微企业活跃指数为69.9%，比2015年第二季度新设小微企业高1.1个百分点。2015年第三季度新设小微企业中，85.9%为初次创业企业。

③陈晓峰：《中国福布斯落马榜》[M]北京：中国经济出版社，2009:第135页。

[1]高麒麟.企业合同法律风险研究[J].现代商法.

[2]黄军辉.公司法一本通.北京:法律出版社,2009.

[3]徐永前.企业法律风险管理操作实务.北京:法律出版社,2011.

[4]Yuksel,Ozlemmekehan,Managing Supply Contract and Inventory Risk in a Supply Chain[D]Stanford University.2003.

[5]黄少彬,张旭,牟艳华.中小企业合同法律风险及应对策略研究[J].湖南财政经济学院学报,2012:第137期.

陈烨（1993—）,女，汉族，武汉，研究生在读，毕业院校：武汉理工大学文法学院，就读于武汉理工大学文法学院，研究方向：民商法方向。