建筑工程海外项目合同管理风险分析

高腾安

[摘要]随着我国企业“走出去”战略的持续发展，特别是我国建筑企业在海外有了很大建树，成功承包并完成了一大批海外工程，使中国建筑在海外成为一个品牌。笔者在海外工程项目工作数年，从事工程施工及合同管理工作，积累了一定的合同管理经验，文章就建筑工程海外项目的合同管理以及如何规避风险进行了分析。

[关键词]建筑工程；海外项目；合同风险管理

[DOI]1013939/jcnkizgsc201621193

1合同谈判及签订阶段的风险防范

在合同实质性谈判阶段，应选择有合同谈判能力和有经验的人参与合同谈判，谈判人员要相互配合、协同作战、明确分工，通过谈判使合同能体现双方责、权、利关系平衡，尽量避免业主单方面苛刻条件。另外，合同谈判人员在谈判策略上，应善于在合同中限制风险和转换风险，对可以免除责任的条款应研究透彻，做到心中有数，切忌盲目接受业主的某种免责条款，这样才能使风险由双方合理分配，这才是平等的合同条款。

一是支付货币。一般来说，承包商要自行承担国际建筑建设项目汇率风险。注意应尽量选择硬通货，避免选择波动较大的当地币。有很多数情况业主偏好采用组合货币支付工程款，在这种情况下，要通过谈判尽量争取当地币支付比例最小化。

二是法律适用条款和适用的工程技术规范。法律适用条款通常规定适用工程所在国的法律，如果发包方提出使用他国条款，则应据理力争，尽量争取使用项目所在国的法律，同时争取更多地使用国际惯例。工程技术规范也如此，而且如果有可能的话，可以建议业主采纳承包人所在国的工程技术规范，有些发展中国家的建筑工程技术规范不如我国的全面和详细，向业主充分说明之后，有些国家的业主也会同意采取我国的工程技术规范，这样就更有利于承包人工作的开展。

三是争议解决条款。海外工程一般比国内工程更容易产生争议。争议最终解决办法有法律诉讼和仲裁（当地仲裁和第三国仲裁）。争议的解决办法对解决结果的影响非常大，若选择当地仲裁，99%的外国公司会败诉，因为法院首先考虑的是本国企业、本国人的利益。即使我国的友好国家，当地法院仲裁还是偏袒当地企业，更不必说其他国家了。如果采用国际仲裁的话，对外国承包商来说是比较公平的。因此在谈判的时候一定要争取选择第三国仲裁条款，避免在项目所在国或业主所在国仲裁。

2合同条款风险防范

21工程范围

工程范围技术性比较强，必须首先审核招标文件是否规定了明确的工程范围，注意承包商的责任范围与业主的责任范围之间的明确界限划分。有的业主将一个完整的项目分段招标，此时应该特别注意本公司的工程范围与其他承包商的工程范围之间的界限划分和接口。

22合同价款

关于合同价款，重点应审核以下两个方面：①合同价款的构成和计价货币，此时应注意汇率风险和利率风险以及承包商和业主对汇率风险和利率风险的分担办法；②合同价款的调整办法，有的项目签完合同后并不一定能够马上开工，原因是业主筹措项目资金尚需时间以及许多项目建设期长达几年，这时就有必要规定一个调价条款。

23付款条件

要注意付款条件中是否有预付款，预付款扣还办法、进度付款比例、保留金比例、保留金最高限额、退回保留金的时间和方法、延期付款的利息支付、中期支付证书有无最低金额限制、业主付款的时间限制等，都是影响承包商占用流动资金及财务费用的因素。里程碑付款（即按工程进度支付的工程款）的分期划分及支付时间应该保证工程按进度用款，以免承包商垫资过多，否则既增加风险又增加利息负担。要防止业主将里程碑付款过度押后延付的倾向。还要注意，合同的生效或者开工令的生效，必须以承包商收到业主的全部预付款为前提，否则承包商承担的风险极大。

24罚款

关于罚款，应重点审核以下三个方面：一是罚款的计算方法是否合理；二是费率的设置是否过高，是否重复计算；三是罚款是否规定了累计最高限额。

25税收条款

对税收条款的审核应明确划分承包商承担工程所在国的哪些税收。如有免税项目，则应明确免税项目的细节，并明确规定万一这些免税项目最终无法免税，承包商是否有权从业主那里得到等额的补偿。

26业主责任条款

在审核业主责任条款时应注意：①业主最大的责任是向承包商按时、足额付款，合同条款中是否有对业主拖延付款规定罚息，并且对业主拖延付款造成的后果是否有违约责任；②注意业主按期完成其本身工程范围内工程的责任。

3合同管理风险防范

31设立专门合同管理人员，对合同履行进行跟踪管理

在施工现场，项目组中必须设专职的合同工程师，以积极合作的精神，协助各个方面完成相关合同。合同工程师及时地向各层次的管理人员提供合同实施情况的报告，并对合同的实施提出意见、建议；在合同履行过程中，做好与承包人、设计方、材料供应方的协调与沟通，保证合同的顺利履行；积极配合监理工程师的工作，督促监理工程师充分履行监理义务。

32建立合同管理的工作制度和程序

要制定完善合同的管理制度，提高管理能力。包括质量、安全、技术及对人、物等的管理。要制定一整套完整详细的规章制度和行业标准，并在内部加大监督和执行力度，对每一项工作包括质量安全都要责任到人、管理到位、措施有力、手续完备。对于一些经常性工作应订立工作程序，使工作有章可循，合同管理人员也不必进行经常性的解释和指导。合同管理中还要加强项目成本的分析、调整和核算，以防止和避免不必要的经济亏损。

33合同风险控制要充分运用合同所赋予的权力

利用合同控制手段对各方面进行严格管理，最大限度地利用合同赋予的权力，如指令权、审批权、检查权等来控制工期、成本和质量；在对工程实施进行跟踪诊断时，要利用合同分析原因，处理好工程实施中的差异问题，并落实责任；在对工程实施进行调整时，要充分利用合同将对方的要求降到最小。

4分包合同风险防范

承包人在履行合同的过程中，当承包人发现本身施工力量不足，难以按期完工，或某些施工内容本身缺乏施工设备，或施工技术不过硬，或施工经验不足等问题，面临着施工工期、施工成本或施工质量风险时，承包人一般将其分包，期望将风险转移。这也是工程项目中非保险风险转移方法之一。

41审核分包商资质

根据客户档案或资格预审程序，对分包商和供货商的资信、履约能力、承担风险的能力等进行认真了解，如有可能还可以到分包商和供货商的银行和用户单位进行了解，尽量减少由于分包商选择不利而可能给承包商带来的风险。

42做好合同策划

根据拟分包工程项目的特点和要求，决定采用何种采购方式，通过招标还是谈判或是直接采购，合同形式采用单价合同还是总价合同，合同条件采用某个合同文件范本还是自行拟定，拟定合同的重要条款和事项，并对这些重要条款和事项的可选方案进行分析，从中选出最适合、最安全的合同条款，从而确保能够签订一个尽可能完备有效且执行力强的合同。

43加强分包合同管理

在企业内部制定实施分包商的管理办法，规范分包授权管理体制，认真履行对分包工程的监督管理的法定及合同约定的职责、义务，完善签证程序及规定，确定专人负责签证、专人收集保管资料，及时、全面地收集相关证据材料，为一旦发生纠纷做好基础性的应对工作，保证分包工程按约履行，获得预期的效益。