从刖刑的发展管窥文明的演进

摘 要：本文就刖刑的发展历程，做了简要的梳理。在梳理的过程中发现刖刑从商代出现残损人下肢现象开始，历经东周、秦汉，呈现减轻的趋势。并且其名称也在发生变化，最为明显的是东周尚称刖刑，到秦汉则称斩趾刑。另外秦汉的斩趾刑还有刑等，即斩右趾是犯了比斩左趾更重的罪。斩左右趾的细分，同样说明对刖刑的慎重态度。汉代文帝时肉刑的废除，则将刖刑的轻缓化推向一个高峰。刖刑的发展可作为人类文明进程的一个缩影。

关键词：刖刑；斩趾刑；轻缓

1 商代所见残损人肢体现象

距今约三千多年的甲骨文字中有“ ”（刓）字，象以锯加于腿的样子，有锯的一侧腿画的比较短。另外1965-1966年，在挖掘的山东省益都县苏埠屯的第1号墓的腰坑内，有一具膝盖以下的腿骨被截断的殉葬遗骸。又“1971年安阳后冈发掘简报”介绍，其中 16号墓的殉葬者虽骨骼状态保存良好，但是没有下肢骨，有可能在生前就已经残缺了。这种残损肢体的行为，在商代可能还不是一种刑罚，只是毁损异族身体，让其隶属自己，成为家内奴隶等，甚至是作为政治行为的神圣一环，但可以说这是刖刑的雏形。

2 东周的刖刑

（一）刖刑施用的频繁

西周是否将截断人下肢的行为作为刑罚，限于资料不是很明确。《尚书·吕刑》中有这样的记载：“五刑之疑有赦，五罚之疑有赦，其审克之。……墨辟疑赦，其罚百锾，阅实其罪。劓辟疑赦，其罚惟倍，阅实其罪。剕辟疑赦，其罚倍差，阅实其罪。宫辟疑赦，其罚六百锾，阅实其罪。大辟疑赦，其罚千锾，阅实其罪。”其注称剕指刖足，即断足。《尚书·吕刑》可能成于春秋时期，能否说明西周情况还不确定。另外《周礼·秋官·司刑》有：“墨罪五百，劓罪五百，宫罪五百，刖罪五百，杀罪五百。”郑注指出刖是断足，周改膑作刖。膑是膝盖骨，《白虎通》有：“脱其膑也。”即膑是脱去膝盖骨，剕、刖指断足。即郑注认为皋陶改膑作剕，是改制度；周改剕作刖，是更名称。不过因《周礼》成书时间较晚，这应也是春秋战国时期一些情况。

不过东周时期有刖刑是非常明确的。如《左传·昭公十六年》云：“杀公子阏，刖强鉏。”据杜注刖指断足。僖公二十八年云：“杀士荣，刖鍼庄子。”文公十八年云：“及即位，乃掘而刖之。”成公十七年云：“刖鲍牵而逐高无咎。”《孔子家语》云：“季羔为卫士师，刖人之足。”《庄子·德充符》中提到王骀、申徒嘉、叔山无趾三位兀者，都是受过刖刑的人。《韩非子·和氏》载：“王闻之，使人问其故，曰：‘天下之刖者多矣，子奚哭之悲也？”从这些记载可以看出，春秋战国时期不但有刖刑，而且被频繁地施用，反映了当时肉刑的兴盛。

（二）东周刖刑的施刑部位

东周时刖即断足，其具体施刑部位是怎样的呢？对此张建国先生认为刖足是断去脚前面部分，保留足跟，本文也赞同此看法。如《庄子集释》有段这样的记载，鲁国有兀者叫叔山无趾，“踵见仲尼”。兀者即受过刖刑的人，无趾是因为脚的特殊，而成为其绰号。踵是足跟、脚跟。即叔山受刑，无趾，只能靠脚后跟行走拜见仲尼。这段记载或可反应受刖刑的人的状态。“无趾”有学者解释为“无足趾”，即没有脚趾，这便与只剩脚跟的状态有差异。趾，在甲骨文中即指脚，《尔雅》、《字林》也释趾为足。本文认为春秋战国时趾应多指脚，与今天把趾作脚趾（脚前端的分支）来理解是不同的。如《左传·桓公十三年》云：“莫敖必败，举趾高，心不固矣。”杜注趾为足。僖公二十六年云：“寡君闻君亲举玉趾。”陆德明注趾是足。昭公七年云：“今君若步玉趾。”杜注趾为足。这些例子都把趾解释为足，且于文意可通。因此，春秋战国时期的刖，当是指断除除脚跟的部分，前文的“无趾”的“趾”虽然不是整只脚，但也是脚的大部分，可近似认为是脚。

另外，为论证春秋战国时期，刖刑的受刑部位是除脚跟的部分，张建国先生于文中还举了《左传·昭公三年》中的例子，当时晏婴评论齐国现状时，称“国之诸市，履贱踊贵”杜注踊是刖足者穿的履，此言表示刑多。张建国先生据此认为被刖之足尚能穿鞋，是脚尚有存留足跟部分，故可以穿特制的鞋即踊。本文认为这一根据或有不足之处。《说文·足部》有：“刖者 而行故谓之踊。”杜预注鑋，一足行，鑋一作 ，即被刖的人一只脚行走，因此称之为踊。由此可联想到踊并不一定指被刖之足穿的特制鞋，也可能仅是指单只鞋，即未被刖之足穿的鞋，与履的区别就是一只与一双的不同。

从以上文献来看，东周时的刖刑，施刑部位是除脚后跟的部分，比起甲骨文中锯人小腿，以及文献中提到的脱去人膝盖骨的膑刑还是有一定进步性的。而且《尚书·吕刑》中还有剕罪存疑可赎免的制度，虽然其适用对象与范围还需再具体分析，但也可以说明当时人已经意识到肉刑的残酷面，并想到了罚金赎免的办法，这无疑是历史的一个进步。

3 秦漢时的斩趾刑

（一）秦汉时刖刑名称之变及施刑部位

到了战国秦末期与秦统一初关于刖刑的情况，可以从睡虎地秦简中探知一些。在睡虎地秦简中不见刖刑，代之有“斩左止（趾）”，如《法律答问》简125、126有“‘将司人而亡，能自捕及親所知为捕，除毋罪；已刑者处隐官。何谓罪得‘处隐官？·群盗赦为庶人，将盗械囚刑罪以上，亡，以故罪论，斩左趾为城旦，后自捕所亡，是谓‘处隐官。·它罪比群盗者皆如此。”规定了群盗赦为庶人后，又犯自己监领的被施加刑械的犯人逃亡以上的罪，就要处故罪斩左趾为城旦。整理者将斩左趾解释为断去左足。可见斩左趾与前文的刖刑是类似的刑罚，但此时已不再叫刖。刖字在睡虎地秦简见于《为吏之道》：“严刚毋暴，廉而毋刖……断割不刖。”整理小组解释廉本义是棱角，刖本义是割断。“廉而毋刖”指行事正直而不伤人，与“廉而不刿”意思相同。可见睡虎地秦简中的刖字与前文刖刑中刖的含义相似，只是睡虎地秦简已不再将它作为刑罚的名称。这可以算作战国末期刖刑的一个变化。汉与秦一样，不见刖刑，但有斩趾之刑，如《二年律令》简93“斩左止（趾）为城旦”，等。笔者检索了《张家山汉简文字编》等汉简文字编，发现刖字在汉简中几乎销声匿迹。

为什么要把从春秋战国开始普遍运用的刖刑，改头换面叫斩趾刑呢？斩，段玉裁注为断也，与刖同意。《韩非子·和氏》中对被刖了左右足的和氏如此议论：“然犹两足斩而宝乃论，论宝若此难也。”也可证秦汉时期斩趾的斩与刖刑的刖并没有本质的区别。那么难道是秦汉时期的“止”与春秋、战国晚期之前的“趾”的含义有所不同吗？秦汉时的“止”会是指脚趾吗？对此如林义光先生认同“止”为足意，但认为《汉书·刑法志》中的“斩左止”的“止”应是足之指。若是这样，受刖刑的部位不是又减少了吗？但林义光并未说明理由。张建国先生认为东周及秦汉时的刖足，都是断掉脚除脚后跟的大部分。本文认为刖足这一称呼沿用了几百年，秦却改称斩趾，同批简中有刖字，却不再用于指刖足。汉承秦也称斩趾，且几乎不见刖字。名称的改变，刖字的退出，这其中定有其背景，只是目前还没办法释明，只能留作待考。

（二）斩趾刑的刑等问题

关于斩右趾的一个问题是，睡虎地秦简、张家山汉简能见到处斩左趾的明确罪行，如睡虎地秦简《法律答问》简125、126，规定了群盗赦为庶人后，又犯自己监领的被施加刑械的犯人逃亡以上的罪，就要处故罪斩左趾为城旦。张家山汉简简93是对官吏不按照法律执法的话，如果涉及到的犯人的罪行是死罪，那么这个官吏就要被处斩左趾为城旦。简194是对抢略人作为自己妻子者，及协助者均处斩左趾以为城旦。通过这些条文可略知哪些罪行要处斩左趾。但对于斩右趾，除在简88规定了斩右趾外，其余并不再见斩右趾，无从知道其对应了哪些罪行。对此，笔者猜测睡虎地秦简、张家山汉简未见斩右趾的具体规定并不是偶然，斩右趾可能如简88所见，只是量刑上的一个便于肉刑累加的环节，从受刑部位上来说，斩左趾与斩右趾并无本质不同，不能说右脚比左脚更重要。只是当时的用刑习惯是先斩人左趾罢了，而到斩右趾时，则意味着两只脚都受刑了，同时意味着这个人已经犯了很重的罪。《韩非子》中记载：“楚人和氏得玉璞楚山中，献之厉王，王以和为诳而刖其左足。武王即位，和又奉其璞而献之武王，王又以和为诳而刖其右足。”对此程树德认为，刖有左右足的分别，在六国时期已如此。本文以为这一例子说明先斩左足，再斩右足，是沿用已久的习惯，武王以为和氏虽受刑不知悔改，还再次欺骗自己，于是又刖其右足（只因左足已经刖过而已）。也正证明本文前面所论述的，斩左趾与斩右趾并无本质不同，只是斩右趾时则意味着，这个人两足都受刑，是犯了更重的罪。《韩非子》中的记载是否能代表战国时期刖刑已经细分为刖左、右足，且二者呈累加关系，还不能完全确定。春秋战国大部分文献都只称刖足，未明确区分为刖左足或右足。也无法明确刖左足与刖右足是否有刑等关系。但事物总是有一个发展过程，其在汉简中得到清晰呈现，即斩趾刑分左右趾，且二者之间有刑等关系。虽然都是肉刑，都给犯人造成终身残疾。但左右趾之间存在明确刑等关系，将左右足分出等级对犯人来说，也是有一定意义的。

（三）汉代废肉刑之议

随时代的发展，刖刑确实在逐步减轻。这种减轻肉刑的步伐在汉时更加大刀阔斧地进行着。《汉书·刑法志》在介绍西汉法制史中，提到汉文帝哀怜百姓受肉刑之痛，且失去改过自新的机会，于是下令除肉刑，可用其他刑代替，并让罪人各依罪刑轻重，只要不逃亡，达到一定年限就可以赦免。对此丞相张苍、御史大夫冯敬奏议“诸当完者，完为城旦舂；当黥者，髡钳为城旦舂；当劓者，笞三百；当斩左止者，笞五百；当斩右止，及杀人先自告，及吏坐受赇枉法，守县官财物而即盗之，已论命，复有笞罪者，皆弃市。……”至此，沿用已久的肉刑被明文废除，不得不称其为是中国刑法史的一件大事，正式拉开人类肉体从刑罚中解放的序幕。

然而对于这样一项富有人性关怀的举措，却在后世受到许多指摘，如东汉班固即认为“是后外有轻刑之名，内实杀人。斩右止者又当死。斩左止者笞五百。当劓者笞三百。率多死。”可见这初步的改革还不够完善，笞数太多又不规范，而多致人死亡。这一点汉景帝似乎已经认识到，他两次下诏修改，最终笞五百减为笞二百，笞三百减为笞一百。并定箠令，对刑具的形制、施刑部位、施刑人的更替作了详细规定，如此被笞者才保住性命。这其中有令人费解的地方，即文帝满怀人文关怀，为什么会同意张苍、冯敬的奏议，原本当斩右趾的人，现在却要弃市呢？右趾与人性命孰轻孰重，张苍、冯敬也不可能不知道。怎么会留下这么明显的错误，让后人诟病呢？这就涉及到对“当劓者，笞三百；当斩左止者，笞五百；当斩右止，及杀人先自告，及吏坐受赇枉法，守县官财物而即盗之，已论命，复有笞罪者，皆弃市”一句，如何理解。显然班固认为本该斩右趾的人现在改为弃市，未轻反而更重。本文认为是当斩右趾，又犯笞罪，才弃市。一是从情理上来看，文帝跟张苍、冯敬不会犯这么浅显的错误。二是班固对改革的不满，提到了斩右止跟笞数两项，但景帝改革中，只涉及笞，從景帝的修正中可见景帝十分想把笞危害减到最低，保全人民性命的信念。但未涉及斩右趾，可能是斩右趾并非如班固所言直接改为弃市，而过于伤人性命，这可作为一个旁证。更有说服力的当属张家山汉简《二年律令·具律》第88、92简的规定，“有罪当黥，故黥者劓之，故劓者斩左止（趾），斩左止（趾）者斩右止（趾），斩右止（趾）者府（腐）之。……”；“其有赎罪以下，及老小不当刑、刑尽者，皆笞百。城旦刑尽而盗赃百一十钱以上，若贼伤人及杀人，而先自告也，皆弃市。”即黥者又犯当黥的罪，则施行劓刑；依次类推，劓者则斩左趾；斩左趾的人则斩右趾；斩右趾的人则施腐刑。可知受腐刑的人已经是连双足都没有了，是非常残缺的人了。因此汉文帝对当斩右趾（已经双脚残疾）的人，又犯笞罪，则不再继续施行残酷的肉刑累加，而是处死刑。而且从简92来看，城旦刑尽又犯盗赃一百一十钱以上的罪，要弃市。而斩趾罪多与城旦并罚，如简93“斩左止（趾）为城旦”，可以认为斩趾刑尽也只剩下死刑了。所以张苍、冯敬建议，将犯斩右趾又犯笞罪的人弃市，按照汉初的律令是无可厚非的，就算不能说完全轻刑化了，也不能像班固及后世那样理解，认为其远远重于改革前的刑罚。所以对文帝的改革仍要持肯定的态度。

文帝废除了斩趾刑后，武帝时出现了对敢私自铸铁器煮盐的人“釱左趾”的规定，韦昭注釱用铁作成，著左趾而代替刖刑。张斐解释釱，状如跟衣，著足下，重六斤，代膑，至魏武帝代刖。无论是代刖刑还是代膑刑，本质都是替代肉刑，体现了汉文帝除肉刑的制度在武帝时继续被贯彻。然而出现釱法，可想而知是受长期刖刑的影响。文帝废除肉刑，在后世一直议论不断，斩趾之刑也屡有奏议要恢复。隋朝建立了初步的死、流、徒、杖、笞五刑，但唐太宗時又议用斩右趾代替死刑，不过最终还是废除断趾法，唐时又完善了五刑。到距汉文帝改革近一千年的宋代又掀起恢复肉刑的风波，足见人观念革新的缓慢，但也可见人类趋向文明的大潮流不可逆转。

4 结语

综上，简略叙述了刖刑的一个发展历程，从甲骨文中的锯小腿现象，到东周时普遍盛行的刖足，以及赎刑的发明，又到秦及汉初斩趾刑刑等的存在，再到文帝废除肉刑，武帝创制釱左趾刑，隋唐时笞、杖、徒、流、死五刑的确立，最后到今天人们对死刑存废的讨论。从刖刑的发展，可窥见在历史的长河中，人类逐渐意识到应给予生命尊重，并要珍爱生命。推人及物，人类的文明会向更高层次进步。

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作者简介

张娜（1987-），女，辽宁大连人，华东政法大学2013级法律史博士研究生，法律史专业。