中南美国家反倾销应诉辅导（巴西篇）

李林

1 中南美国家对华贸易救济调查形势

双边经贸往来迅速上升

2014年7月，国家主席习近平继2013年出访拉美之后再度对巴西、阿根廷、委内瑞拉、古巴进行国事访问，并出席中国—拉美和加勒比国家领导人会晤

中国与拉美国家的双边贸易额约2100亿美元，占我国对外贸易总额的5.0%

反倾销是南美国家贸易救济调查的主要形式，2008年以来案件激增；中国是南美国家对外反倾销调查的主要对象，但尚未被诉反补贴调查

根据WTO 的统计数据，1995～2013 年，共有9 个南美洲国家启动928 起贸易救济调查。其中，反倾销853起、反补贴27起、保障措施48起

巴西、哥伦比亚、墨西哥和阿根廷成为中南美国家中对华反倾销调查的主要发起国

1995年～2014年6月，阿根廷90起，巴西81 起，哥伦比亚37起，墨西哥超过40起；

自2008年自2014年，巴西成为中南美国家对华反倾销调查的最大发起方

中南美国家反倾销调查易形成连锁反应

瓷砖：2011秘鲁釉面砖；2011阿根廷非釉面砖；2013阿根廷瓷砖腰线；2013巴西非釉面砖；2015哥伦比亚瓷砖；2015年墨西哥瓷砖

鞋类产品：墨西哥鞋；2008巴西原始调查；2009阿根廷；2015巴西日落复审；2015哥伦比亚

2 巴西对华反倾销调查概要

巴西：不承认市场经济；应诉企业单独税率；有实地核查；接受过价格承诺（柠檬酸、陶瓷餐具、非上釉瓷砖。

阿根廷：不承认市场经济；不给应诉企业单独税率；无实地核查；接受过价格承诺（2011塑料注射器）。

哥伦比亚：不承认市场经济；不给应诉企业单独税率；无实地核查；还未接受过价格承诺。

墨西哥：不承认市场经济；应诉企业单独税率；无实地核查；还未接受过价格承诺。

2.1 巴西反倾销调查法律框架

1）巴西主要反倾销法规

《反倾销条例》（2013年5月22日第8058号政令）。

2001 年 11 月 28 日的第 59 号通告。

2）巴西反倾销主管机构及职能

巴西发展、工业和外贸部外贸秘书处（SECEX）：主管机关；

贸易保护局（DECOM）：调查机关；

外贸委员会（CAMEX）：审批机关，决定所需采取的措施；

2.2 巴西反倾销调查基本程序及时间表

巴西反倾销原始调查时间如表1所示。巴西反倾销原始调查时间如表2所示。巴西反倾销原始调查时间如表3所示。

巴西反倾销日落复审

无论从调查程序还是裁决效力看，巴西反倾销日落复审与原始调查基本一样，相当于一次全新的原始调查：从调查程序上，同样包括倾销调查和损害调查；都应在10个月内完成调查，但是也存在一定区别：

原审可延期在18个月内完成，日落复审仅可延期在12个月完成。

原审中初裁是必经程序，日落复审中初裁为非必经程序。

从裁决结果的效力来看，日落复审不光会裁决是否继续征税，还会改变税率和征税方式，日落复审中也会给予单独税率。

日落复审终裁后，将在一个新的5年期内适用新的税率。

鞋类产品日落复审

原审：

有中国企业应诉，但是未获得单独税率；

最终反倾销税：13.85美元/双 ；

原审反倾销税有效期：2010/3/5日至2015/3/5。

日落复审：

立案日期：2015/3/4；

包括广东企业在内的多家抽样企业参加了应诉；

有希望获得单独税率和进行价格承诺谈判；

初裁预计在9月发布。

2.3 巴西反倾销应诉主要技术点

1）巴西反倾销技术点：税率主体

巴西反倾销调查中单独税率给予生产商。尽管以往实践中也给过非生产型贸易商单独税率，但目前贸易商基本不可能获得单独税率。

尽管如此，贸易商参与应诉是非常有必要。

有的生产商不直接出口，需要贸易商配合提供出口价格；

贸易商卖到巴西的价格可能比生产商的直接出口价格更高，有助于降低倾销幅度；

贸易商有应诉的动力，因为其真正占有巴西市场；

贸易商更熟悉巴西市场和巴西进口商，可以发动其巴西进口商配合损害抗辩、公共利益抗辩、加强对巴西调查机关和下游企业的游说

2）巴西反倾销技术点——应诉主体

贸易商如何参加应诉

如果有关联生产商，从法律要求上，应当配合关联生产商应诉

如果没有关联生产商，可以考虑配合非关联生产商参与应诉（需要根据实际情况做技术处理），但需要考虑如何保护自身利益：（1）在应诉过程中通过入股生产商或通过互相任命为对方高管等方式，形成真实关联关系；（2）分担生产商应诉成本，与生产商签订排他性绑定协议，约定供货量和违约罚则等条款，确保今后的供货来源应当积极参加损害抗辩：无损害结案，皆大欢喜

3）巴西反倾销技术点——市场经济地位

2004年11月12日，巴西和中国签署《中华人民共和国和巴西联邦共和国关于贸易投资领域合作谅解备忘录》，承认中国的市场经济地位。但从巴西反倾销法律来看，仍然将中国视为非市场经济国家

从巴西反倾销法律来解读，很难确定是给整个行业还是给具体企业市场经济地位，但是，根据我们与巴西调查机关的非正式沟通，巴西是只考虑给行业市场经济地位，不考虑企业的市场经济地位申请。

目前巴西调查机关还没有在任何案件中给予市场经济地位，但表示会考虑。

4）巴西反倾销技术点——替代国抗辩

重视替代国调研与抗辩，这是市场经济地位不成立的情况下，对应诉结果影响最大的因素之一。替代国价格抗辩通过帮助抽样企业获得低税率，从而拉低全行业平均税率。

巴西反倾销法律中替代国确定方法

第三国的同类产品国内销售价格；（方法1）

第三国把同类产品出口到另一个国家时的价格，其中排除对巴西的销售（方法2）

第三国结构正常价值 （方法3）

其他合理的价格。

5）巴西反倾销技术点——替代国抗辩

重视替代国调研与抗辩，这是市场经济地位不成立的情况下，对应诉结果影响最大的因素之一。替代国价格抗辩通过帮助抽样企业获得低税率，从而拉低全行业平均税率。

巴西反倾销法律中替代国确定方法

第三国的同类产品国内销售价格；（方法1）

第三国把同类产品出口到另一个国家时的价格，其中排除对巴西的销售（方法2）

第三国结构正常价值 （方法3）

其他合理的价格。

巴西反倾销调查实践中替代国确定方法

大蒜日落复审：

申请人：替代国为阿根廷，阿根廷国内生产成本+三项费用+利润=2.13美元/公斤（方法3）

抗辩：印度出口泰国价格=0.35美元/公斤（方法2）

终裁：阿根廷出口法国的价格=1.81美元/公斤（方法2）

摩托车轮胎：

申请人：泰国出口美国的价格10.58美元/公斤（方法2）

终裁：以同为被调查国的台湾地区为替代国，以台湾应诉企业建大轮胎问卷回答中提交的成本信息来构造中国产品的正常价值（5，258.96美元/吨至6，593.80美元/吨） （方法3

巴西反倾销调查实践中替代国确定方法

自行车外胎：

申请人：印度出口德国的价格5.66美元/公斤（印度同为被调查国）（方法2）

抗辩：申请人主张的印度出口德国的价格中，没有排除多孔聚氨酯轮胎的出口价格，这种轮胎与普通橡胶轮胎价格相差大，而且巴西国内没有生产；并主张印度出口乌克兰的价格为替代国价格；

终裁：排除了多孔聚氨酯轮胎的出口价格之后，印度出口德国的价格3.15美元/公斤（方法2）

巴西反倾销调查实践中替代国确定方法

瓷砖：

申请人：意大利出口美国的价格=21.37美元/平方米（方法2）

抗辩：主张印度或土耳其为替代国

终裁：土耳其出口俄罗斯的价格=10.6美元/平方米（方法2）

鞋日落复审

申请人：意大利出口德国的价格=27.69美元/双（方法2）

抗辩：主张以印尼为替代国，印尼国内结构正常价值为替代国价格（方法3，9-10月份将对回答问卷的印尼生产商进行核查

6）巴西反倾销技术点——行业无损害应诉

反倾销措施=倾销+损害+因果关系（损害由倾销造成）

如果无损害结案，反倾销调查彻底结束；尤其在出口巴西实践中，主要出口企业是贸易商，但贸易商又无法获得单独税率，因此，无损害抗辩胜利的意义，比若干抽样企业获得低税率的意义，更加重大

行业应诉是一个综合性应诉，包括价格承诺谈判

积极应诉的态度，为政府和商协会交涉谈判提供筹码

7）巴西反倾销技术点——价格承诺

价格承诺的意义：

通过承诺提高出口价格，避免反倾销税；

保证中国企业的继续出口；增加中国企业收入

反倾销税：进口商成本=出口价格+反倾销关税（交给调查国海关）

出口商收入=出口价格

价格承诺：进口商成本=不低于承诺价格的出口价格

出口商收入=不低于承诺价格的出口价格

价格承诺程序：

初裁裁定存在倾销后开始进行；

出口商应定期地提供履行价格承诺材料及相关证明资料。如不这样做，将被视为违反承诺。违反承诺后，主管当局可终止价格承诺协议，对进口产品征收反倾销税。

巴西历史上对华价格承诺介绍：

第一次：2012年柠檬酸，6家参加企业，无数量限制

第二次：2013年桌面陶瓷，126家参加企业，有数量限制

第三次：2014非上釉瓷砖，133家参加企业，有数量限制

巴西瓷砖价格承诺介绍：

2014年1月，商务部、五矿商会组织代表团进行巴西游说工作。巴西调查机关同意我们进行价格承诺的要求。

2014年7月，初裁后开始价格承诺准备工作

2014年1月和9月，中国驻巴西大使馆经商处参加期中和期末听证会；提交价格承诺草案

2014年11月，贸易救济调查局领导、中国驻巴西大使馆公参在价格承诺阶段多次向巴西调查机关提出交涉意见；修改价格承诺草案

2014年12月，达成价格承诺并发布终裁

目前瓷砖价格承诺从2015年1月开始执行，刚刚向巴西调查机关提交了半年出口数据表格。

2.4 巴西反倾销特殊性程序规定

1）巴西反倾销特殊程序性规定

登记应诉

除了对巴西出口的生产商/出口商之外，其余的利害关系方（ 比如被调查产品的消费者、商会和协会等），如果想参加巴西反倾销应诉程序，应该在立案后20日内向巴西调查机关登记应诉，否则将失去应诉资格。

公证认证

巴西法律要求，对于一切由外国政府、外国第三方中介组织出具的书证文件以及企业签发的授权委托书，需要通过公证认证程序证明该书证文件的真实性。

领事认证实行分区管理：粤、闽、贵、琼、湘、桂出具的文书送巴西驻广州总领馆认证；苏、浙、沪、皖、鲁出具的文书送驻上海总领馆认证；其余省份出具的文书送巴西大使馆认证。

2）宣誓翻译

巴西问卷要求，所有作为支持附件提交的非葡语书证，必须采用“宣誓翻译”的形式译成葡语。所谓“宣誓翻译”就是由巴西官方认可的专门翻译，将中文书证的内容翻译成葡语，并在葡语翻译件上加盖正本印鉴，并在翻译件开头以书面誓言的形式证明葡语翻译件在内容上与中文原件是一致的。应诉企业宜尽早选聘巴西官方认可的专门翻译。除了宣誓翻译之外，还有大量的普通中葡或者英葡翻译工作需要完成。

巴西问卷中需要对审计报告进行宣誓翻译。实践中，提交问卷阶段和实地核查阶段，对其他文件包括商业单据和产品手册在内的文件，并未严格要求宣誓翻译，翻译成英文即可。

2.5 巴西反倾销总体应诉策略

1）企业积极进行倾销应诉

a）较低的单独税率能拉低均税率；

b）出口价格较高的企业积极参加自愿应诉。

2）积极进行替代国抗辩

c）不承认市场经济情况下降低倾销幅度的最佳手段。

3）积极参加价格承诺

d）通过承诺提高出口价格，避免反倾销税；

e）保证中国企业的继续出口。