我国公司境外并购的法律风险识别与防范

马　越

上海海事大学法学院，上海　200135



我国公司境外并购的法律风险识别与防范

马越

上海海事大学法学院，上海200135

摘要：随着我国社会主义市场经济的发展，我国公司境外并购活动越来越频繁。然而我国公司境外并购的相关法律还不完善，立法和实践上都存在着不规范的行为，导致法律风险增加。只有做好充足而完备的准备，公司的境外并购法律风险系数才会降低，我国公司的跨国并购成功率才会随之提高。

关键词：境外并购；法律风险；防范

一、境外并购法律风险概述

境外并购指一国公司基于某种目的，通过收购另一国公司的全部或部分的资产或股份，对另一国公司的经营管理实施一定的或完全的控制权的行为。“一国公司”是指并购发出公司或者并购公司。“另一国公司”是被并购公司，也叫目标公司。境外并购法律风险则是中国并购公司的境外并购行为因违反了并购企业所属国监管法律(即我国法律)和目标公司所在国监管法律(即东道国法律)等原因而导致预期权益得不到实现的可能性。[1]

二、我国公司境外并购的法律风险

(一)我国境外并购立法滞后

我国没有专门的针对跨法域并购的法律体系，有关并购的法律法规不健全，除《公司法》、《反不正当竞争法》由国家立法机构颁布外，其余规定多以行政法规和暂行条例等形式，这些规定为解决一时的问题而制定，缺乏长远规划，而且法律层次较低。

(二)国内审批制度不完善

我国实行分级审批体制，审批程序繁琐，效率低；审核内容重复，职能分散；审核内容不科学；事后监督不力。对境外投资项目的审批制度重形式忽视实质，没有防止逃税和资本外流的“禁止审批”规定，往往只考虑境外投资项目能否为本国出口创汇，不利于全球性经营战略。

(三)东道国反垄断审查和竞争政策

境外并购可能导致垄断发生，破坏东道国原有的竞争秩序。美国、英国根据反垄断法，授权其反垄断管理当局对境外并购交易中是否存在垄断情形进行审核。[2]我国公司很少经历反垄断诉讼，对反垄断相关的法律知识也缺乏深入了解。各国对于垄断认定的标准不同，比如崇尚判例的英美法系国家在判断垄断的违法性时相对更加灵活，竞争往往会导致合法垄断。因而，我国公司的境外并购活动可能被判定产生合法垄断，更有甚者，可能在反垄断制度苛刻的国家被判定为反垄断的目标。

(四)境外并购域外环境保护的法律风险

我国公司在境外并购前不了解目标公司国对企业生产的环境指标，往往符合了我国的指标却不符合目标公司国的要求，污水和废气的排放违反当地的环境法规。近年来，发达国家对不遵守环境要求的公司的惩罚日益加重，不仅包括民事处罚、行政处罚，而且还涉及刑事处罚。我国公司往往因为忽视目标企业所在国有关环保许可方面的法律法规，付出了沉痛的代价，增加了并购成本。

三、我国公司境外并购法律风险的防范

(一)完善我国境外并购法律体系

我国可以借鉴国外境外并购的立法经验，尽快建立符合国际管理的对外投资法律体系，加大宏观支持力度。适时出台《境外并购法》、《境外并购税收法》等法律，对境外并购中涉及的税收、监管、资金融通、外汇等问题进行明确规定。政府在境外并购中的角色也应该有新的定位，除事前审批职能外，应减少源于政府的不合理控制，放松对境外并购的投资许可，简化审批手续，提高办事效率。[3]

(二)降低反垄断法律风险

我国公司在并购前应该熟悉并购目标国的反垄断法等法律规定，按照该国法律办事，同时结合自身特点，选择恰当并购方式。[4]也要掌握相关国际规定，遇到反垄断规制时，积极维护自身的合法权益。我国政府也可设立反垄断对等审查原则，通过国家间博弈来保护我国公司的合法利益。

(三)规避环境保护方面的法律风险

我国公司在境外并购前应深入了解当地的环境法，生产工艺污染环境严重的公司尤其要注意。建议权威机关如环境部门出台《对外投资绿色指南》，引导有意开展境外并购的公司做出明智的选择，督促公司内部形成环境监管机制。

(四)提供优质的中介服务支持

境外并购是复杂的投资活动，涉及多方面的专业知识，面临财务、运营、法律等多方面的风险。例如，公司在境外并购中面临的法律不仅涉及本国法，还涉及东道国法，协定和国际条约，这时就需要专业的涉外律师参与。成功的境外并购往往离不开优质的中介服务的支持，我国应致力于发展一批高水平的中介机构组织，扩大会计师、涉外律师队伍，培育我国的投资银行，为开展境外并购活动的公司提供信息服务、设计合适的并购方案、避免法律风险，这样可以大大降低境外成本，提高并购成功率。

[参考文献]

[1]韩莹.跨国并购法律风险及其防范应对[D].大连海事大学硕士学位论文,2010.

[2]陈少华.论我国企业海外投资法律制度的完善[D].山东大学硕士学位论文,2006.

[3]艾黎清,金丽丽.我国企业跨国并购法律风险防范研究[J].法学研究,2011(1).

[4]李政家.中国企业海外并购法律问题研究[D].哈尔滨工业理工大学硕士学位论文,2008.

中图分类号：D922.29

文献标识码：A

文章编号：2095-4379-(2016)19-0275-01

作者简介：马越(1995-)，女，安徽阜阳人，上海海事大学法学院，2015级国际法专业硕士研究生，研究方向：国际法。