关于烟草企业法律风险防控体系建设的思路及几点意见

沈吉

摘 要：企业作为市场运作的主体，其作用和风险也日趋明显，合同纠纷、知识产权纠纷、劳资纠纷等法律风险长期困扰广大烟草企业。

关键词：烟草企业;法律风险;防控体系

中图分类号：D926.5; F426.8 文献标识码：A

企业的法律风险防控早在2001年初就为吕立山等著名法律界人士所高度重视，2004年6月，国资委也出台了《国有企业法律顾问管理办法》，2006年后又相继出台了《中央企业全面风险管理指引》、《企业法律风险管理指南》等相关文件，应当说市场经济的逐步繁荣促进了企业法律风险防范体系的产生和不断完善。

那么究竟什么是企业的法律风险呢？我们认为，企业法律风险是指基于法律或合同约定，由于企业外部法律环境发生变化或法律主体的作为及不作为，而对企业产生的负面法律责任或不利后果的可能性。这个定义阐明了构成企业法律风险的三个基本要素：首先，风险产生的前提条件是法律对其有相关的规定或合同对其有相应的约定;其次引发风险的直接原因包括企业外部法律环境发生变化及企业自身或其他当事人作为或不作为;最后，风险发生后会给企业带来负面的法律责任或后果。据此，我们以部门法分类和企业生产经营主要环节为经纬度，把烟草企业最常见的法律风险归结为以下几个领域：

1、合同法律风险

（1）合同主体不适格的法律风险

（2）合同形式不当导致的法律风险

（3）合同内容瑕疵导致的法律风险

（4）合同履行过程中的不当履行、不当变更、不当解除导致法律风险。

2、知识产权法律风险

（1）商标法律风险

（2）专利法律风险

（3）著作权法律风险

（4）企业商业秘密法律风险

3、劳动用工的法律风险

（1）劳动用工形式选择带来的风险。

（2）试用期条款带来的法律风险

（3）规章制度带来的法律风险。

（4）违约条款带来的法律风险。

（5）培训和竞业限制条款带来的法律风险。

4、市场营销的法律风险

（1）产品或服务质量瑕疵的法律风险

（2）有奖促销的法律风险

（3）营销价格确定的法律风险

（4）广告内容违规或未经审批程序的法律风险

5、招投标的法律风险

（1）应招项目未招标的法律风险

（2）未按规定发布招标公告的法律风险

（3）招标文件设置不合理条件排斥潜在投标人的法律风险

（4）联合体投标的法律风险

（5）多个投标人对代理的同一品牌商品进行投标的法律风险

（6）没有明确评标标准和方法的法律风险

（7）中标人放弃中标项目的法律风险

（8）未严格按照招投标文件签订合同的法律风险

（9）中标人中途不履行合同或转让中标项目的法律风险

6、诉讼中的法律风险

（1）超过诉讼时效

（2）起诉不符合条件，包括诉讼请求不恰当、对象不明确等

（3）举证不能或超期举证

（4）不能提供准确送达地址

（5）对方无财产或无足够财产供执行

（6）仲裁条款无效

产生前述法律风险的原因，我们认为包括以下几个方面：

1、外部环境因素变化导致法律风险

（1）政策调控导致的风险

（2）法律变动导致的风险

（3）经济波动导致的风险

（4）自然原因导致的风险

2、企业主观认识因素导致法律风险

（1）依附权利导致的风险

（2）企业家经营理念蕴藏的法律风险

3、风险防控策略不当导致法律风险

（1）法律风险防范识别不够全面、系统。

（2）企业法律工作还不能真正介入企业的日常经营活动中。

（3）企业的法律工作局限于处理具体的法律事务。

（4）无法将法律风险管理责任分解到各个部门

通过对企业常见法律风险形式及发生原因的分析，我们认为建立企业法律风险防控体系应当用管理的方法解决法律问题，才能真正建立起符合企业需要的法律风险防控体系：

1、法律风险管理流程的创新

企业要走出法律风险管理面临的困境，首先要解决的一个问题就是：以风险管理为导向，建立一套完整的法律风险管理流程。所谓以风险管理为导向即是将风险作为管理对象，以合理、有效的控制风险为目标，并遵循风险管理的一般原则和规律。按此要求建立的法律风险管理流程主要包括这样几个环节：首先要对企业的法律风险进行识别，其次要对识别出的风险进行评估，再次要对风险评估进行结果分析，确定控制对象并进行有效控制，最后要对风险控制的实施情况和效果进行监控并反馈。

2、法律风险管理方法的创新

新的企业法律风险管理模式下，必须确定一套标准的方法和工具，供企业在进行法律风险识别、评估、分析和控制等管理活动时使用。这套工具应该尽可能标准化，即不同的人使用相同的方法和工具得出来的结果应当基本相同，不应该有明显的差别。

3、法律风险识别的创新

一是要在建立法律风险管理流程的过程中充分考虑风险识别系统性的要求，组织完整、有序的风险识别活动;二是要在确定法律风险管理方法和工具的过程中充分考虑风险识别系统性的要求，设计科学、合理的法律风险识别方法。

4、法律风险分析的创新

企业法律风险管理必须实现法律风险分析的定量性，即指可以用具体的数量值来表示风险的大小，包括风险发生可能性的高低和风险发生后造成的损失度大小。这种方法应当包括具体的评估纬度、明确的评估标准以及评估结果数量值的数学公式等。

5、法律风险应对的创新

在传统企业法律风险管理模式下，通常只是从保障企业经营安全的角度出发，采用简单的避免风险的控制态度。这种单一的风险应对策略导致法律风险管理在很多时候被业务部门视为业务发展的障碍，并进一步导致了风险控制与业务发展之间矛盾的激化。要解决这一困境就必须实现风险应对策略的多样性。首先要明确究竟哪些风险应对策略可以适用于企业的法律风险管理，其次要站在战略的高度上明确企业选择风险应对策略的整体思路和原则，最后要在风险管理流程中设置合理的风险应对程序。

6、法律风险控制的创新

企业法律风险管理必须实现风险控制的整体性。这包含了三层含义：一是指在横向上，按照各部门的职能分工，将相应的风险管理责任分解到各个部门;二是指在纵向上，根据企业业务流程，将相应的风险管理要求嵌入企业的日常经营之中;三是指载体上，将风险控制主要落实到队企业管理制度、流程以及规章制度之间的关联性。