同性恋者权利的法律保护

吴先慧

【摘要】从古至今，无论西方还是东方，同性恋现象始终走不进正统文化的视野。随着思想的解放燃起同性恋者对于自由、发展、婚恋等权利的渴望，同性恋群体开始团结并逐步展开了为取得应有权利而与世俗社会进行的抗争。不过当今世界，从法律层面给予同性恋者权利保护的国家和地区仍占少数。在某些基督教、伊斯兰教等宗教势力强大的国家，同性恋者几乎毫无人权可言，甚至会因这一“身份”而被判处死刑。可喜的是，已经有许多国家认识到这一问题的重要性，并积极地探索各种解决途径。

【关键词】同性恋；法律；权利

中图分类号：D92 文献标识码A： 文章编号：1006-0278（2014）05-140-01

一、法律层面的原因分析

（一）法律制度的缺失

尽管现在态度逐渐宽容，但立法却迟迟没有进展，宪法、宪法性法律以及其他法律对同性恋者的基本权利未予以承认与保护。同性恋者在接受教育、进行就业过程中，即使各方面能力均十分突出，也常因为“同性恋”这一事实而遭受歧视，丧失自我发展的机会。类似的侵害同性恋者人身、文化教育、劳动等权益的行为由于没有相应规范而无法得到有效约束，因此这方面的法律空白急需填补。

（二）法律的价值体现

从平衡法律的价值冲突角度来看，在同性恋问题上，基于维护道德与社会秩序而漠视同性恋者权利的做法也值得商榷。在我国，道德伦理具有崇高的地位，一直影响着国家基本政策与法律的制定。但在一定时期，道德框架下的秩序并不一定是正义的。人们认识到这一道德观念存在严重缺陷，并通过法律规范对这种秩序进行了纠正。因此法律不应当机械地维持当前的秩序，而应当调整并维持良好的秩序。

（三）法律的发展趋势

2001《中国精神障碍分类与诊断标准》第三版对同性恋进行了详细定义，使同性恋在我国得以去病理化。2004年，我国将“尊重和保障人权”写入宪法修正案，可以认为这为同性恋者的权利保护提供了一些支持。在2011年北京人权论坛上，中国司法部预防犯罪研究所司法人权研究室主任冯建仓说，近年来中国在保障犯罪嫌疑人、被告人、罪犯和监狱服刑人员的人格尊严权方面取得进展，其中就包括不再明文禁止监狱服刑人员同性恋。由此可以看出我国已对同性恋问题给予关注，模棱两可的态度有望明朗化。就国际形势来看，目前，已经有多个联合国机构将把性倾向和性别身份话题纳入工作范围，如联合国人权事务高级专员办事处，还有联合国开发计划署、国际劳工组织、世界卫生组织、联合国人口基金会等。

二、法律保护的建议

（一）保护同性恋者的基本人权

基本人权是指作为人所应当享有的权利。其本质特征和要求是自由与平等，实质内容和目标是人的生存与发展。故法律首先应当保障同性恋者的平等权利。平等权是指公民依法享有权利和履行义务时不受任何差别对待同时受到法律的同等保护。其次，同性恋者的生存与发展权利也应受到保护。马克思曾提出，生存權的内容主要包括物质与精神两个相互关联的方面，精神上免于饥饿的权利已经成为生存权的有机构成部分。①

（二）保护同性恋者在婚姻家庭方面的权利

就婚姻权来说，目前大多数国家的法律只反对同性恋者享有婚姻缔结权，但赋予了同性恋者缔结一种新型民事关系的权利，并对这种关系下的权利义务进行了规定。法律应当正视同性恋者的合理需求，在平衡社会秩序与同性恋者利益的基础上，制定合适的法律来满足其迫切需要，同时减少同性恋者与异性恋群体之间的摩擦与矛盾。至于同性恋者家庭权利，由于此处不存在激烈的社会与个人的利益平衡，法律更加没有理由对其置若罔闻。

三、保护同性恋者基本人权的建议

（一）在宪法中明确同性恋者的平等地位

目前，我国法律还没有对同性恋者的地位进行明确。有学者指出，我国宪法上虽然也规定了法律面前人人平等，国家尊重和保障人权。但这些规定具体对同性恋者是否适用，如何适用，同性恋者的基本权利包括哪些，尚不得知。②建议可以像南非一样，在宪法中增加保护同性恋者平等地位的条款，南非宪法第九条第三款规定：“国家不可以一种或多种理由而直接或间接地歧视某人，包括种族、性别、性、妊娠、婚姻状况、人种的或社会的出身、肤色、性取向、年龄、残疾、宗教、良知、信念、文化、语言、出身。”该条款中规定的禁止性取向歧视构成了同性恋者权利保障的宪法依据。③

（二）制定《同性恋者权益保护法》

在这方面的立法，我们可以充分借鉴妇女权益保障的经验。《妇女权益保障法》详细规定了妇女在各方面的应有权利，为妇女权益的保障提供了制度与理论依据。同性恋者与妇女一样，属于社会的弱势群体，在某种程度上彼此有相同之处。故《同性恋者权利保护法》可采用与《妇女权益保障法》相类似的结构框架。在全面保障同性恋者权利的基础上提高立法效率，同时延续我国法律制度的特色。

同性恋者因众人的误解与歧视给他们带来了许多伤害，他们无法过上正常人的生活。作为民主国家，我们不应再继续对这样的现象坐视不理，置若罔闻。

注释：

①马克思，恩格斯.马克思恩格斯选集（第3卷）[M].北京：人民出版社，1995：456.

②杨彬权.宪政视角下同性恋者的基本权利保护[J].法制与社会， 2009（36）：336-337.

③宁立标.论南非对同性恋者权利的宪法保护[J].西亚非洲，2009（4）：59-62.